Особенностью российского законодательства является то, что портфельные инвестиции в соответствии с Законом 1992 г. "О валютном регулировании и валютном контроле" были отнесены к категории капитальных, а не текущих, как это обычно делается в зарубежных странах (см., например, Кодекс либерализации движения капиталов ОЭСР, в котором операции, связанные с портфельными инвестициями, помещены в Приложении "B", содержащем изъятия из перечня капитальных операций, указанных в Приложении "A"). Одноименный Закон 2003 г. (ст. 6) устанавливает общий принцип, согласно которому валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений; исключение составляют некоторые валютные операции, связанные с движением капитала, и операции на внутреннем валютном рынке. Валютные операции, связанные с движением капитала, делятся на операции, регулирование которых осуществляется Правительством РФ (ст. 7), и операции, регулирование которых отнесено к компетенции Центрального банка (ст. 8). К числу последних относятся, в частности, операции с внешними ценными бумагами, а также осуществляемые нерезидентами операции с внутренними ценными бумагами.
Экономические преобразования в нашей стране, первые шаги по формированию валютного рынка (например, проведение валютных аукционов Госбанка СССР), присоединение России к МВФ и последующее интегрирование ее в мировые финансовые рынки выдвинули на первый план задачу правового регулирования перехода к конвертируемости национальной валюты.
Россия достаточно быстро перешла к внутренней конвертируемости национальной валюты. Центральный банк телеграммой от 27 июля 1992 г. N 162-92 (признана утратившей силу письмом Банка России от 25 января 1994 г. N 21) разрешил уполномоченным банкам продавать физическим лицам за счет личных средств в рублях наличную иностранную валюту без ограничения суммы и без предъявления заграничного паспорта и выездной визы. Осенью того же года был принят Закон РФ "О валютном регулировании и валютном контроле", который предусматривал разделение валютных операций на "текущие валютные операции" (п. 9 ст. 1) и "валютные операции, связанные с движением капитала" (п. 10 ст. 1). Впоследствии, 16 мая 1996 г., Президент РФ издал Указ "О мерах по обеспечению перехода к конвертируемости рубля", которым было объявлено о принятии Россией обязательств, налагаемых на страны-члены ст. VIII Соглашения об МВФ и определяющих режим конвертируемости национальной валюты России по всем видам текущих валютных операций. В тот же день Совместным заявлением Правительства и Банка России от 16 мая 1996 г. был отменен механизм установления официального курса рубля в форме привязки к курсу Московской межбанковской валютной биржи (ММВБ) и введен новый механизм определения официального обменного курса рубля. Суть его заключалась в установлении, во-первых, так называемого валютного коридора, во-вторых, официального курса рубля на основе котировок Банка России исходя из соотношения спроса и предложения на национальную валюту на межбанковском и биржевом валютном рынке, динамики показателей инфляции, положения на международных рынках иностранных валют, изменения величины государственных золотовалютных резервов, динамики показателей платежного баланса страны.
Порядок установления официального обменного курса Центрального банка Российской Федерации был утвержден Приказом Банка России от 20 мая 1996 г. N 282.
В настоящее время мы можем говорить о том, что российская валюта конвертируема по текущим операциям. Указом Президента РФ от 16 мая 1996 г. N 721 "О мерах по обеспечению перехода к конвертируемости рубля" закреплен режим конвертируемости национальной валюты Российской Федерации по всем видам текущих валютных операций. Это связано с принятием Россией обязательств, налагаемых на страны-члены МВФ ст. VIII Учредительного соглашения (Устава) МВФ. Данную статью называют, как уже говорилось, "Великой Хартией правового регулирования конвертируемости в рамках МВФ", так как она запрещает ограничения на платежи и переводы по текущим международным сделкам.
Иностранная валюта, обращаемая на территории России, имеет общую правовую природу с рублем, и они могли бы рассматриваться как однородные объекты. Однако рубль является законным платежным средством на территории Российской Федерации, и, следовательно, конвертация рубля в иностранную валюту и обратно признается сделкой купли-продажи иностранной валюты как специфического объекта гражданского оборота.
Правовую основу конверсии валют составляет договор мены равных по стоимости объектов, которые в одинаковой степени обладают свойствами товара. Итак, конвертируемость (конвертация) валюты - это установленная законодательством возможность и порядок покупки и продажи иностранной валюты резидентами и нерезидентами за рубли на внутреннем валютном рынке Российской Федерации, а конверсия - это обмен иностранной валюты одного иностранного государства на валюту другого иностранного государства на внутреннем валютном рынке Российской Федерации.
Покупка и продажа иностранной валюты осуществляется по текущему валютному курсу. Валютный курс (или обменный курс) следует рассматривать как цену, которую уплачивает покупатель продавцу, - цену единицы национальной валюты, выраженную в единицах валюты другого государства. Именно это, на наш взгляд, позволяет заключать договоры расчетного форвардного контракта на котировку определенной валюты на ММВБ. Однако необходимо отметить, что существует не цена, а именно курс валюты (пропорция, в которой валюта одной страны обменивается на валюту другой), так как денежная единица не может иметь цены как таковой. Правовое регулирование отношений, касающихся установления официального валютного курса в отношении той или иной иностранной валюты, возможности использовать в договорных отношениях не официальный, а рыночный курс иностранной валюты, и иные отношения, связанные с необходимостью конвертации валют, есть выражение валютной политики государства.
Действующее законодательство Российской Федерации рассматривает валютный курс с двух точек зрения: официальный валютный курс и рыночный. Согласно Положению Банка России от 31 декабря 1998 г. N 66-П "О порядке установления Центральным Банком Российской Федерации официальных курсов иностранных валют к рублю Российской Федерации", Банк России осуществляет установление официальных курсов иностранных валют и СДР к рублю, используемых при расчетах доходов и расходов государственного бюджета для всех видов платежно-расчетных отношений государства с предприятиями, объединениями, организациями и гражданами, а также для целей налогообложения и бухгалтерского учета без обязательства осуществлять операции купли-продажи иностранных валют по указанным курсам. Итак, субъекты хозяйственной деятельности обязаны применять официальный курс рубля к иностранным валютам только в определенной группе отношений. Установленное законодательством требование по использованию в названных отношениях только официального курса рубля является одним из ограничений, налагаемых на участников валютных отношений.
Порядок установления официального курса рубля может быть различным. Например, нормативным актом может быть закреплен фиксированный курс, либо установлены границы его отклонений, либо Банк России в соответствии с порядком, утвержденным Правительством РФ, ежедневно объявляет официальный курс. В зависимости от экономической ситуации в стране Правительство РФ и Банк России определяют политику валютного (обменного) курса, будет ли он рыночным ("плавающим") или будет определяться официально в пределах установленных границ.
Официальный курс доллара США к российскому рублю устанавливается Банком России на основе котировок текущего рабочего дня биржевого и внебиржевого валютных рынков по операциям "доллар США - российский рубль". Официальные курсы других свободно конвертируемых валют рассчитываются и устанавливаются на основе официального курса доллара США к рублю. Официальные курсы валют с ограниченной конверсией к рублю также рассчитываются и устанавливаются на основе официального курса доллара США к рублю и котировок данных валют к доллару США на московском биржевом и внебиржевом валютных рынках. Официальные курсы валют стран, являющихся ведущими внешнеэкономическими партнерами России, к рублю вводятся в действие приказом Банка России. Указанные курсы вступают в силу в календарный день, следующий за днем подписания приказа, и действуют в отношении каждой из валют до вступления в силу следующего официального курса данной валюты.
Особо следует отметить, что применительно к операциям нерезидентов на валютном рынке на основании Закона 1992 г. о валютном регулировании для нерезидентов в отличие от резидентов по операциям, связанным с движением капитала, был изначально установлен весьма либеральный режим.
Основным источником регулирования применительно к операциям нерезидентов на отечественном рынке была Инструкция Центрального банка от 16 июля 1993 г. N 16 "О порядке открытия и ведения уполномоченными банками счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации". После ее отмены правовым актом, определяющим, по существу, порядок доступа нерезидентов на рынок портфельных инвестиций, является Инструкция от 12 октября 2000 г. N 93-И "О порядке открытия уполномоченными банками банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведения операций по этим счетам".
Инструкция N 16 предусматривала возможность открытия нерезидентам рублевых счетов двух типов - "Т" и "И". Счета типа "Т" предназначались для обслуживания текущих операций нерезидента, связанных с обслуживанием представительств на территории Российской Федерации и с осуществлением текущих платежей. Специфика режима счетов типа "Т" состояла в том, что возможности трансформации рублевых средств с этих счетов в иностранную валюту путем ее приобретения на внутреннем валютном рынке были ограничены. Этим режим счетов типа "Т" существенно отличался от режима счетов типа "И" (разд. V), которые открывались нерезидентам для осуществления операций, связанных, помимо всего прочего, с совершением сделок купли-продажи объектов иностранных инвестиций (в том числе объектов приватизации, связанных с осуществлением капиталовложений). Другая особенность счетов типа "И" состояла в том, что рублевые средства, находившиеся на указанных счетах, обладали свойством практически свободной конвертируемости (в отличие от рублевых средств на счетах типа "Т"). В частности, согласно п. 2.1 разд. V Инструкции N 16, рублевые средства со счета типа "И" могли использоваться для "покупки иностранной валюты на внутреннем валютном рынке России через уполномоченные банки", а согласно п. 5 этого же раздела, "перевод нерезидентами - владельцами рублевых счетов типа "И" купленной на внутреннем рынке Российской Федерации через уполномоченные банки иностранной валюты осуществляется без ограничений в соответствии с законодательством Российской Федерации".
В связи с этим уместно напомнить об особенностях осуществления приватизации в условиях действовавшего в то время валютного регулирования. Приватизация, проведенная ускоренными темпами, привела к существенной недооценке акций приватизируемых предприятий. Однако в силу как объективных, так и субъективных причин возможности отечественных индивидуальных инвесторов (т.е. граждан, трудом которых, по существу, и создавались те самые недооцененные активы) участвовать в приватизации оказались ограниченными. В то же время предоставление достаточно либеральных условий инвесторам-нерезидентам позволяло им получать значительный доход от игры на переоценке стоимости приватизируемых активов, без ограничений переводя при этом доходы в свободно конвертируемую валюту, в том числе с целью последующего вывоза за рубеж.
В настоящее время практически во всех развитых странах валютные ограничения в основном отменены. Однако большинство развивающихся государств, страны с переходной экономикой активно используют возможности валютных ограничений. Так, в соответствии с данными МВФ только обязательное условие о репатриации валютной выручки зафиксировано в правовых актах около 50 государств, в том числе таких, как Китай, Кипр, Чехия <*>.
--------------------------------
<*> См.: Артемов Н.М. Валютные ограничения. М., 2001. С. 15.
Именно наличие или отсутствие валютных ограничений позволяет говорить о применении одного из трех валютных режимов в отдельно взятой стране:
- валютная монополия государства, при которой национальная денежная единица не подлежит конвертации и является замкнутой;
- наличие системы валютных ограничений, т.е. установление, применение и контроль за применением той или иной совокупности валютных ограничений, когда национальная денежная единица имеет поступательную тенденцию к выходу за пределы внутреннего денежного рынка и становится ограниченно конвертируемой;
- отсутствие валютных ограничений, когда национальная денежная единица выходит на мировой валютный рынок и становится свободно конвертируемой.
Валютные ограничения используются в мировой практике с целью уравновешивания платежных балансов и концентрации валютных ресурсов в руках государства. Они предусматривают определенные меры по регулированию валютных операций резидентов и нерезидентов страны, осуществлению ими платежей, инвестиций, соблюдению порядка перевода национальной и иностранной валюты за границу, репатриации прибыли.
К валютным ограничениям традиционно относят обязательную продажу государству части валютной выручки (в обмен на национальную по официальному курсу), регулирование переводов и платежей за границу, вывоза капитала, репатриации прибыли, ограничение прав физических лиц владеть и распоряжаться иностранной валютой <*>.
--------------------------------
<*> См.: Там же. С. 5.
Необходимость использования тех или иных валютных ограничений обусловливается общей экономической ситуацией в стране и особенностями функционирования валютного рынка.
Здесь можно привести опыт Мексики, где в 80-е гг. XX столетия наблюдалось падение производства, дестабилизация денежного обращения, обесценение национальной валюты. Все это приводило к оттоку капитала за границу и, как следствие - к истощению валютного потенциала страны. С целью решения данной проблемы мексиканское правительство приняло экстренные меры: все операции с иностранной валютой стали осуществляться только через Центральный банк; банки, имевшие на счетах вклады в иностранной валюте, лишались возможности их перевода за границу; эти вклады переводились в национальную валюту по курсу, установленному Центральным банком; все финансовые учреждения, страховые компании были обязаны перевести в ЦБ всю иностранную валюту.
Таким образом, комплекс валютных ограничений, примененных в Мексике, позволил государству выровнять спрос и предложение валюты и административным путем приостановить отток капитала за границу. Однако с отменой по требованию МВФ некоторых ограничительных мер данный процесс возобновился. Выровнять спрос и предложение национальной валюты и остановить утечку капитала за границу правительству Мексики удалось лишь путем проведения структурных реформ, развития частного предпринимательства, увеличения валютных резервов, отмены контролируемого валютного курса, стабилизации валютной системы <*>.
--------------------------------
<*> The World Economy Global Trade Policy. 1996 / Ed. by Sven Arrant and Chris Miller.
Валютные ограничения активно используются большинством государств в критические для их экономики периоды в целях защиты финансовой самостоятельности, стабилизации денежной системы, укрепления курса национальной валюты, мобилизации валютных ресурсов. Запретительные меры в области валютного регулирования были реализованы в различные периоды во Франции, Великобритании, Японии, Германии, Италии, Ирландии и других государствах. В настоящее время практически во всех развитых странах валютные ограничения отменены, так как они выполнили свои функции <*>.
--------------------------------
<*> См.: Маркусенко А. Валютные ограничения в зарубежных странах. М., 1998.
Кроме названных мер административно-правового характера субъекты государственной власти используют и другие механизмы изменения валютного курса. В США для манипулирования обменными курсами на внутреннем рынке правительство прибегает к механизму валютной интервенции, осуществляя покупку или продажу долларов США на внутреннем валютном рынке.
Как отмечает Н.М. Артемов, мероприятия, осуществляемые федеральным правительством США, носят строго экономический характер. Никакого отношения к валютным ограничениям они не имеют. При этом доллар был и остается универсальной, повсеместно распространенной валютой в мире. Влияние данных мер на инвестиционный климат в США подтверждается соответствующей статистикой. Так, по данным ЮНКТАД за 2000 г., динамичное развитие американской экономики позволило компаниям этой страны увеличить объем прямых иностранных инвестиций до 276 млрд. долл. При этом приток иностранных капиталовложений за аналогичный период в Россию составил всего 2 млн. 861 тыс. долл. США <*>.
--------------------------------
<*> Доклад ЮНКТАД О мировых инвестициях за 2000 г. (краткий аналитический обзор) см.: на сайте: http://counter.rambler.ru/top100.
Наряду с экономическим аспектом валютных ограничений представляет интерес и их юридическая сторона. Прежде чем дать юридическую квалификацию данного понятия, представляется необходимым рассмотреть такой феномен, как экспроприация де-факто, или ползучая экспроприация. Суть данного явления заключается в том, что государство, формально не лишая инвестора права собственности путем введения запрета на репатриацию прибыли или принятия иных административных мер, которые обычно устанавливаются административно-правовыми актами компетентного государственного органа, фактически препятствует осуществлению инвестором правомочий собственника в отношении капиталовложений <*>. Д.К. Лабин рассматривает этот процесс как постепенное ограничение права собственности иностранного лица посредством регулятивных механизмов <**>.
--------------------------------
<*> См.: Губарев Д.С. Природа некоммерческих рисков в международных инвестиционных отношениях: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2001. С. 16.
<**> См.: Лабин Д.К. Международно-правовое регулирование иностранных инвестиций. М., 2001. С. 70 - 71.
Одним из примеров экспроприации де-факто является введение Правительством РФ и Центральным банком России ограничений на конвертацию и перевод за границу средств иностранных инвесторов, находящихся на рублевых счетах типа "С" <*>.
--------------------------------
<*> Постановление Правительства РФ от 20 ноября 1999 г. N 1272 "Об осуществлении иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации с использованием средств, находящихся на специальных счетах нерезидентов типа "С" // СЗ РФ. 1999. N 48. Ст. 5855.
Конечно же, необходимо учитывать, что принятые государствами валютные ограничения направлены на изыскание недостающих средств для регулирования платежного баланса страны и применяются в странах с переходной экономикой. Однако данные меры довольно болезненны и не способствуют реальному обеспечению защиты прав инвесторов.
Как установлено, денежной единицей иностранных государств является расчетная единица, признаваемая законным платежным средством иностранного государства, обязательная к приему на всей его территории и, как правило, эмитируемая национальным центральным банком. В то же время существуют и международные расчетные единицы, под которыми подразумевается искусственная валютная единица, представляющая собой условный масштаб, применяемый для соизмерения международных долговых обязательств, платежей. Для обслуживания международных экономических отношений широко используются прототипы мировых денег, в частности СДР, евро.
Так, в рамках Европейского Союза создан Европейский валютный союз (ЕВС), и с 1 января 1999 г. для стран-участниц ЕВС была введена единая валюта - евро, призванная постепенно заменить национальные валюты соответствующих стран. В течение трех лет евро обращался наряду с национальными валютами. С 31 декабря 2001 г. все счета, которые до тех пор выражались в национальных валютах участвующих стран, в обязательном порядке были конвертированы в евро, а с 1 января 2002 г. в обращение введены новые монеты и банкноты в евро, выпускаемые Европейским центральным банком.
В качестве примера иностранной валюты в международных денежных единицах следует назвать и СДР (Special Drawing Rights). Эта валюта эмитируется Международным валютным фондом и распределяется между странами-членами МВФ пропорционально их квотам международных кредитных, резервных и платежных средств. Данные средства используются для урегулирования сальдо платежей балансов, пополнения официальных валютных резервов, расчетов с МВФ, соизмерения стоимости национальных валют стран, входящих в МВФ. Эмиссия СДР осуществляется только в форме безналичных перечислений путем записей по счетам стран-участниц системы СДР. Официально СДР могут использовать банки, предприятия, частные лица, но тем не менее вне МВФ специальные права заимствования используются ограниченно.
Необходимо отметить, что продажа СДР имеет определенные особенности, так как они являются особым видом синтетической международной валюты, выпускаемой МВФ с 1970 г. и используемой в операциях между центральными банками государств, которые входят в Фонд. Специфической чертой СДР с точки зрения правового статуса является их международный характер. Такие инструменты создаются на коллективной договорной основе и предназначены исключительно для осуществления платежных и других валютных операций во взаимных экономических отношениях между странами <*>.
--------------------------------
<*> См.: Валюты стран мира. М., 1981. С. 298.
Использование данного инструмента вместо валютных ограничений позволяет производить замену внутригосударственных административных методов регулирования процесса конвертации валют на международные экономические меры.
Таким образом, иностранной валютой является имущество, которое обладает особым правовым статусом в силу своего происхождения (эмитировано центральными банками иностранных государств либо международными организациями) и способно выполнять роль всеобщего эквивалента в международных операциях. Иностранная валюта существует как в наличной, так и в безналичной форме. По статусу ее можно разделить на валюту соответствующего иностранного государства, международную валюту (СДР), региональную валюту (евро).
Современная международная валюта функционирует в рамках МВС, созданной на основе Бреттон-Вудских соглашений 1944 г., которые являются многосторонними международными договорами универсального типа. Они устанавливают и юридически закрепляют фундаментальные положения МВС и учреждают:
- МБРР как постоянно действующий орган, обеспечивающий создание благоприятных условий для капиталовложений, стимулирующий потоки долгосрочных инвестиций;
- МВФ как центр, способствующий сотрудничеству и консультациям между странами-членами по международным проблемам регулирования и координации валютно-финансовой деятельности.
В Бреттон-Вудсе в 1944 г. в основу международного экономического порядка был заложен принцип фиксированных, но корректируемых обменных курсов валют. Изменение валютного курса стало возможно лишь с санкции МВФ в целях корректировки равновесия валют.
Международный валютный фонд - международная валютно-финансовая организация, имеющая статус специализированного учреждения ООН. В ст. I Соглашения об МВФ определены цели Фонда, включающие:
- достижение стабильности валютных курсов и недопущение конкурентной девальвации валют;
- содействие в создании многосторонней системы платежей по текущим операциям между странами-членами;
- устранение валютных ограничений;
- предоставление странам-членам валютных средств для финансирования дефицитов платежных балансов стран-членов.
Членами МВФ является 181 страна мира, включая все республики бывшего СССР <*>.
