3. Страхование иностранных инвестиций

Страхование иностранных инвестиций имеет существенное значение в системе правовой защиты иностранных инвестиций. Иностранный инвестор, вкладывая капиталы в экономику другого государства, может полностью или частично лишиться своей собственности, пострадать от изменений в налоговой или валютной системе, а также из-за невыполнения обязательств своим партнером и т.д. В общем, иностранный инвестор всегда рискует.

В теории и практике международного инвестиционного права принято квалифицировать риски, которым подвергается иностранный инвестор на коммерческие и некоммерческие.

Под некоммерческими  рисками в практике страхования понимаются риски причинения ущерба застрахованным инвестициям в результате событий политического характера: национализации или экспроприации, войны или революции, беспорядки и вооруженные конфликты, введение валютных ограничений. Поэтому некоммерческие риски принято также называть политическими рисками.

В ходе многолетней международной практики выработаны различные формы и методы недопущения или хотя бы уменьшения таких рисков. С юридической точки зрения механизмы предотвращения или уменьшения коммерческих и некоммерческих рисков совершенно различны. Поскольку по своей природе, по своему характеру и субъектам в соответствующих отношениях каждый из этих способов имеет особый смысл и содержание.[1]

Но, тем не менее, конечная цель применения форм и методов устранения рисков совпадает: предотвратить риски для иностранных  инвестиций.

Страхование от политических рисков всегда является в первую очередь прерогативой специальных государственных страховых организаций, действующих в принимающих инвестиции государствах, а также специальных международных страховых организаций, созданных на межгосударственной основе, а не частным капиталом. Надо отметить, что страхование от некоммерческих рисков осуществляется и рядом частных структур (например, Лойдс, American International Group). Но, в целом, их удельный вес в этой сфере весьма незначителен.

Почему же частный капитал  не проявляет активного внимания к институту страхования инвестиций от некоммерческих рисков? В качестве причин недостаточного интереса частного сектора к страхованию инвестиций от политических рисков называются невозможность математической оценки вероятности наступления страхового случая и катастрофический  характер ущерба от наступления страхового случая (события) политического характера, таких как экспроприации, войны, введение валютных ограничений. Такого рода масштабные меры, как правило, затрагивают все произведенные в данной стране инвестиции, поэтому бремя ответственности, ложащееся на страховщика, будет чрезвычайно тяжелым.[2]

Другой причиной указывается особый правовой статус лица, ответственного за причинение ущерба. Таковым лицом выступает само государство, которое в силу своего статуса обладает юрисдикционным иммунитетом, что очень затрудняет для частной страховой компании возможность компенсировать свои затраты по выплате страхового возмещения путем взыскания с государства–реципиента инвестиционной суммы страхового возмещения в порядке суброгации.[3]

Таким образом, только такие страховые организации, которые учреждены государством или на межгосударственной основе, способны соответствующе разрешить данную проблему. Поэтому, такие организации обязаны иметь статус или государственного органа,  действующего от имени и по поручению государства–экспортера капитала, или статус международной межправительственной организации, чтобы спор о компенсации страховщику за счет государства, ответственного за причинение ущерба, перешел из чисто гражданско-правовой в международно-правовую плоскость. В результате этого спор уже действует между субъектами международного права – государством – экспортером капитала, от лица которого выступала государственная организация по страхованию инвестиций за рубежом, или международной межправительственной организацией и государством – реципиентом инвестиций.

Единственной универсальной международной межправительственной организацией в сфере защиты  инвестиций от политических рисков является Многосторонее Агентство по гарантиям инвестиций (МИГА) -–Multilateral Investment Guarantee Agency (MIGA). Термин «guarantee» в данном случае, как и в нормативных документах, регулирующих деятельность МИГА, переводится как страхование (insurance), а не вовсе «гарантия» как таковая. Английские слова «guarantee» (гарантия) и «insurance» (страхование) относительно к проблематике международного страхования инвестиций рассматриваются как синонимы.

Обсуждение целесообразности создания международной организации, занимающейся страхованием инвестиций стран-участников началось еще в конце 50-х г.г. Под эгидой Международного банка реконструкции и развития (МБРР) был разработан проект учреждения Международного Агентства по страхованию инвестиций. Но в 60-70-е г.г. этот проект  не нашел поддержки у развивающихся стран  и в 1973 г. работы по нему были приостановлены. Возобновленные в 1981 г., они завершились разработкой текста Конвенции об учреждении Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций (Multulateral Investment Guarantee Agency), который был одобрен Советом Управляющих МБРР 11 октября 1985 г. на ежегодной сессии в Сеуле (отсюда ее второе название – Сеульская Конвенция) и передан правительствам стран – членов МБРР и Швейцарии для подписания.

Сеульская конвенция вступила в силу 12 апреля 1988 г., и 12 июня того же года МИГА начала свою деятельность.[4]

По состоянию на 31 января 1999г. в Конвенции участвуют 20 промышленно развитых стран, включая США, Канаду, Великобританию, Германию, Францию, Италию, Японию. Из числа развивающихся государств полноправными участниками являются 127 государств.

Россия подписала Сеульскую Конвенцию 15 сентября 1992 г. и с 29 декабря 1992г. является ее полноправной участницей.[5]

Задачей Международного агентства по гарантиям инвестиций (МИГА) в соответствии со ст.2 Конвенции является стимулирование потока инвестиций в производительных целях между странами-членами и особенно в развивающиеся государства, дополняя тем самым деятельность МБРР, Международной финансовой корпорации и других международных финансовых учреждений развития.[6]

Правовой статус Агентства весьма своеобразен. С одной стороны, это международная межправительственная организация, обладающая юридической  правосубъектностью, с привилегиями и иммунитетом, присущим субъекту международного права. Например, МИГА пользуется судебным иммунитетом против исков, возбужденных против него государствами-членами или от их имени, а также по вопросам персонала, а его имущество – иммунитетом от предварительного обеспечения иска. Активы Агентства не подлежат реквизиции, конфискации, экспроприации или какой-либо иной форме ареста по решению исполнительных или законодательных органов того или иного государства. Его архивы неприкосновенны, имущество, доходы и операции освобождаются от любых налогов и таможенных пошлин. Иммунитет высших должностных лиц Агентства приравнен к дипломатическому.

Но в то же время основной предмет деятельности МИГА – страхование инвестиций от политических рисков – носит чисто коммерческий характер. Поэтому обладает признаками, характерными для коммерческой организации. Прежде всего, это выражается в том, что оно располагает акционерным капиталом. Первоначальный капитал Агентства составляет 1 млрд. долл., а специальных прав заимствования 1082 млн. долл. США.

По своим страховым обязательствам МИГА несет самостоятельную имущественную ответственность перед страхователями. Поэтому ему всегда надлежит поддерживать баланс между своими задачами как международной организации и своей финансовой устойчивостью как учреждения, занимающегося страховыми операциями.

В настоящее время развитым странам, объединенным в Шкале А как «Первая категория», принадлежит 60478 акций, из них США – 20519 акций, а развивающимся странам («Вторая категория») – 47436 акций. Максимальный пакет акций в этой категории имеют Китай (3138), Россия (3137), Индия (3048). Данные цифры красноречиво свидетельствуют, что решающее влияние на МИГА оказывают развитые государства.

Какие же инвестиции подлежат страхованию в МИГА? В самой Сеульской Конвенции перечень инвестиций, подпадающих под условия страхования от политических рисков, определен в самых общих выражениях таким образом, чтобы представить Совету Директоров Агентства максимальную свободу усмотрения.

МИГА занимается, прежде всего, страхованием прямых инвестиций, то есть такие формами вложения капитала, как приобретение пакета акций, дающего право участвовать в управлении предприятием. Но оно страхует также портфельные инвестиции. Предпочтение отдает тем из них, которые связаны с прямыми инвестициями.

МИГА  также страхует прямые инвестиции, не связанные с долевым участием в уставном капитале, иначе именуемые «договорные прямые инвестиции» (contructual direct investments).

Отношения по инвестированию капитала возможны в рамках следующих видов договоров:

1.     договоры о разделе продукции

2.     договоры о разделе прибыли

3.     договоры о доверительном управлении предприятием

4.     договоры франчайзинга

5.     лицензионные договоры

6.     договоры подряда на строительство «под ключ»

7.     договоры операционного лизинга

Чтобы быть застрахованными МИГА, инвестиции должны отвечать также следующим дополнительным требованиям, а именно они должны:

а) быть экономически обоснованными и вносить вклад в развитие принимающей страны;

б) соответствовать законам и правилам принимающей страны;

в) соответствовать провозглашенным целям и приоритетам развития принимающей страны.

Включение таких дополнительных требований в Конвенцию некоторые специалисты объясняют тем прагматичным соображением, что инвестиции, не способствующие экономическому развитию принимающей страны, в большей степени подвержены опасности репрессивных мер со стороны правительства этой страны.[7]

Другим важным предварительным условием страхования инвестиций в МИГА является одобрение принимающим правительством страхования по установленным для покрытия рискам, то есть развивающееся государство должно выразить свое согласие на заключение инвестором договора страхования с Агентством и согласиться с тем перечнем рисков, в отношении которых предоставляются в данном конкретном случае страхование.

Этими объясняется факт, того, что в России количество инвестиционных проектов, застрахованных в МИГА, незначительно. Например, в 1996 г. застраховано четыре проекта на общую страховую сумму 100,34 млн.долл.США. В 1997 г. застраховано 7 проектов на общую страховую сумму 66,2 млн. долл. В 1998 г. были застрахованы инвестиции Banque National de Paris, Citibank,  Efes - всего на общую страховую сумму 137,9 млн. долл.США.[8]

Первыми в деле создания национальных государственных организаций, осуществляющих страхование национальных инвесторов от некоммерческих рисков, были США. В 1948 г. была учреждена Корпорация зарубежных частных инвестиций (Overseas Private Investment Corporation – OPIC; далее ОПИК). Учреждение этой авторитетной страховой организации было связано в первую очередь с осуществлением так называемого плана Маршалла – плана помощи европейским странам в восстановлении экономики.  В 1978 г. законодательство, регламентирующее деятельность ОПИК, подверглось существенным изменениям, которые имели целью расширить и несколько видоизменить полномочия ОПИК в области страхования некоммерческих рисков американских предпринимателей.

В середине 60-х годов подобные организации стали учреждаться в развитых странах, традиционно выступающих в качестве экспортеров капитала. В настоящее время на долю трех национальных программ страхования экспортера капитала – США (страхование в рамках ОПИК), ФРГ (национальная программа «Честный труд» Treuarbeit), Японии (страхование в рамках Подразделения страхования экспорта Министерства внешней торговли и промышленности (Export Insurance Division, Ministry of International Trade and Industry (ETD/MITI)) – приходится 80% покрытия рисков в рамках национальных государственных программ страхования инвестиционных рисков.

Особенность американской системы страхования в рамках ОПИК состоит в том, что обязательной предпосылкой заключения договора с конкретным инвестором считается заключение двустороннего межправительственного соглашения о содействии капиталовложениям.

После подписания в 1992 году Договора между США и Россией о поощрении и взаимной защите капиталовложений ОПИК получила возможность участвовать в страховании некоммерческих риском инвесторов США, осуществляющих инвестиции в России. В соответствии с этим двусторонним соглашением ОПИК, именуемая в Соглашении «эмитент», может предоставлять «покрытие» корпорациям и гражданам США – инвесторам, осуществляющим капиталовложения на территории России.

При этом «эмитент» может осуществлять деятельность по наблюдению за капиталовложением, определять выплачиваемую сумму, осуществлять платежи, предъявлять иски, вступать в права собственности, добиваться  возмещения непогашенных гарантированных займов, а также совершать иные действия, связанные с покрытием» (ст.1).

В силу договора страхования, заключаемого ОПИК с американским частным предпринимателем, ОПИК обязуется выплатить сумму страхового возмещения в случае наступления страхового случая. После выплаты страхователю страхового возмещения к страховщику, то есть к государству США в лице ОПИК, на основе принципа суброгации переходят все права и требования страхователя в отношении третьих лиц в связи с наступлением страхового случая. Таким образом, в отличие от страхования некоммерческих рисков частным страховщиком спор из категории частноправового перерастает в публично-правовой спор между двумя государствами – равноправными субъектами международного права.

Страхование политических рисков национальных инвесторов в других странах в принципе имеет схожие последствия в том, что касается изменения природы взаимоотношений инвестора и принимающего государства в случае наступления страхового случая и выплаты страховой суммы. Однако, оно имеет и некоторые особенности.

Так, страхование, осуществляемое в рамках подразделения Министерства внешней торговли и промышленности Японии, является обязательным для любого японского экспортера и покрывает более широкий круг рисков. Как правило, национальные программы страхования покрывают три основных вида некоммерческих рисков: экспроприация иностранной собственности принимающим государством, война и революция, неконвертируемость валюты и как следствие – невозможность репатриации прибыли. Японская система страхования предусматривает также страхование от невозможности продолжать осуществление предпринимательской деятельности, от приостановления проведения банковских операций, приостановления осуществления предпринимательской деятельности на срок, превышающий 6 месяцев.[9]

Отечественный страховой бизнес – не новый объект для иностранных инвесторов. С 1992 г. (с принятием Закона о страховании и концом монополии Госстраха) по июнь 1999 г. иностранным инвесторам  разрешалось участвовать в уставном капитале российского страхового общества не более чем на 49% и заниматься всеми видами страхования, на которые имелась лицензия Министерства финансов РФ. Несмотря на это ограничение, в России действовало около 80 страховщиков с иностранным капиталом.

С внесением изменений и дополнений в Закон  «Об организации страхового дела в Российской Федерации» от 27 октября 1999г. 49% барьер было снят. Теперь иностранные инвесторы могут вкладывать свои капиталы в российское страхование в больших объемах. Согласно обновленного Закона, следующие существуют основные ограничения деятельности страховых компаний с долей иностранных инвестиций в уставном капитале более 49%:

1.     Совокупная квота участия иностранного капитала в российских страховых компаниях – 15% от совокупного уставного капитала российских страховщиков.

2.     Минимальный размер оплаченного уставного капитала – не менее 250 тыс. МРОТ (для страховщика) и не менее 300 тыс. МРОТ (для перестраховщика).

3.     Руководство компанией должно осуществляться гражданами России в лице единоличного исполнительного органа и главного бухгалтера.

4.     Иностранный инвестор должен не менее 15 лет являться страховой организацией и не менее 2 лет участвовать в деятельности российского страховщика.

5.     Запрещаются следующие виды страхования: жизни, обязательное государственное, имущественное (связанное с государственными нуждами и интересами муниципальных организаций).

6.     Дополнительные требования относительно страховых резервов и нормативных соотношений между активами и обязательствами могут устанавливаться органом страхового надзора России.

Становление понятия экономического суверенитета государств является основной позитивной нормативной гарантией перестройки межгосударственных экономических отношений на справедливой основе и обеспечения экономической безопасности государств. Сегодня уже существует обширная нормативная практика государств, свидетельствующая о формировании  этого понятия в международном праве.

Это многочисленные резолюции международных организаций, конвенционная и обычно-правовая практика  государств, закрепляющая суверенные права государств на богатства, природные ресурсы и экономическую деятельность, недискриминационный, взаимовыгодный характер экономического сотрудничества, положение о равноправном участии всех государств в решении международных экономических проблем.

Становление понятия «экономический суверенитет государств» тесно связано с созданием условий для решения более общей проблемы установления нового международного экономического правопорядка (НМЭП), без которого реальный учет интересов всех государств невозможен.

Сегодня многие считают, что идея установления НМЭП забыта, стала реликвией прошлого, поскольку именно в таком виде этот вопрос давно не ставился на международной арене.[10] Однако практика государств, по мнению других, говорит о том, что от глобальной постановки вопроса государства перешли к конкретно-целевому обсуждению и решению отдельных его аспектов.[11]

Одним из основных международно-правовых документов, декларирующих НМЭП является Хартия экономических прав и обязанностей государств 12 декабря 1974 г. В главе II «Экономические права и обязанности государств» говорится: «Каждое государство имеет суверенное и неотъемлемое право выбирать свою экономическую систему, а также свою политическую, социальную и культурную систему в соответствии с волей своего народа, без вмешательства или применения силы или угрозы извне в какой бы то ни было форме» (ст.1).

Далее Хартия 1974 г. провозглашает, что «каждое государство имеет и должно свободно осуществлять полный постоянный суверенитет над всеми своими богатствами, природными ресурсами и экономической деятельностью, включая право на владение, использование и эксплуатацию»(ст.2).

Принципиальное важное  значение для нашей темы имеет положение ст.2 о том, что каждое государство имеет право «регулировать и контролировать иностранные инвестиции в пределах действия своей национальной юрисдикции согласно своим законам и постановлениям и в соответствии со своими национальными целями и первоочередными задачами. Ни одно государство не должно принуждаться к предоставлению льготного режима иностранным инвестициям».

[1] Богусловский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. М., 1996. С.185.

[2] Турбина К.Е. Инвестиционный процесс и страхование инвестиций от политических рисков. М., 1995. С.23.

[3] Пащенко Е.Г., Силкин В.В. Международное страхование инвестиций от политических рисков (на примере МИГА). // МЖМП. 1999. № 3. С.77.

[4] Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Российское законодательство об иностранных инвестициях и проблема страхования некоммерческих рисков. // В кн.: «Правовое регулирование иностранных инвестиций в России». Отв. ред. Светланов А.Г. М., 1995. С.118.

[5] World Investment Report. 1996. Investment, Trade and International  Policy Arrangements. 1996. P.134.

[6] Неофициальный перевод Конвенции см. в сб. «Международное частное право. Сборник нормативных документов». Состав. К.А.Бекяшев, А.Г.Ходаков. М., 1994. С.606-632.

[7] Пащенко Е.Г., Силкин В.В. Международное страхование инвестиций от политических рисков (на примере МИГА). С.83.

[8] Пащенко Е.Г. Там же. С.83.

[9] Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Российское законодательство об иностранных инвестициях и проблема страхования некоммерческих рисков иностранных инвесторов.// Правовое регулирование иностранных инвестиций в России. Ответ. Ред. А.Г.Светланов. М., 1995. С.116-117.

[10] Walde T.W. A Requem for the «New International Economic Order» - the Rise and Fall of Paradigms in International Economic Law// International Legal Tssues arising under the United Nations Decade of International  Law ( Proceedings of the Qatar International Law Conference, 19940 ed by N.Al-Nauiti, R. Meese. The Hague, 1995.

[11] Дория Ж. Экономический суверенитет Анголы. Международно-правовые проблемы. М., 1997. С.6.