В корпоративную форму инвестирования входит создание коммерческих организаций с иностранными инвестициями: предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (совместные предприятия), а также их дочерние предприятия и филиалы; предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, а также их дочерние предприятия и филиалы; филиалы и представительства иностранных юридических лиц; приобретение доли (долей) в уставном (складочном) капитале созданной коммерческой организации.

Безусловно, прямые иностранные инвестиции приносят стране больше пользы. Прямые инвестиции рассчитаны на долгосрочное сотрудничество. Пред¬приятия, созданные на основе прямых иностранных инвестиций, отличаются более высоким технологическим уровнем. Иностранный инвестор, приобретая определенный контроль над предприятием, привносит в него новые технологии, управленческий опыт, знания, обеспечивая тем самым более высокую конкурентоспособность по сравнению с местными юридическими лицами, и, соответственно, более высокий уровень доходности своих инвестиций.

Приоритетным инвестиционным проектам и иным прямым иностранным инвестициям предоставляется более благоприятный режим по сравнению с портфельными инвестициями. Поскольку одним из основных отличий данных форм инвестиций является раз¬мер вклада, то оценка вкладываемого капитала производится в валюте Российской Федерации согласно законодательству РФ. Размер капитала учитывается на момент регистрации. Например, при внесении финансовых средств в капитал общества учитывается рублевый эквивалент вносимой суммы, а при внесении имущества или имущественных прав — их стоимость на территории РФ на момент внесения. Таким образом, для вложения капитала в коммерческую организацию с иностранными инвестициями установлены иные условия, чем для филиала иностранного юридического лица. В соответствии с ч. 3 ст. 22 комментируемого Закона, оценка вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица производится головной организацией на основе внутренних цен или мировых цен. Оценка вложения капитала осуществляется в валюте Российской Федерации. Величина стоимостной оценки вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица должна быть указана в положении о филиале иностранного юридического лица.

Анализ статей двусторонних инвестиционных договоров ДНД, где дается определение термину «капиталовложения», показывает, что в целом они содержат одинаковую трактовку данного вопроса. Соответствующие положения этих международно-правовых документов единодушны в том, что термин «капиталовложение» означает все виды имущественных ценностей, которые инвесторы одной договаривающейся стороны вкладывают на территории другой договаривающейся стороны в соответствии с законодательством.

Как уже отмечалось выше, целесообразнее было бы сказать, что не все виды имущественных ценностей, поступающих из-за рубежа, могут рассматриваться как иностранные инвестиции. И при этом можно было бы установить, что таковыми не являются краткосрочные коммерческие кредиты, не целевые государственные займы, спонсорские поступления и некоторые другие средства иностранного происхождения.

Дальнейшее изучение соответствующих положений, международных двусторонних договоров о поощрении и взаимной защите капиталовложений, раскрывающих юридическую суть данного понятия, свидетельствует, что в целом, иностранные инвестиции охватывают аналогичный круг имущественных ценностей.

Вот что подразумевает под капиталовложениями, то есть «имущественными ценностями», ДНД между Россией и Францией:
а)    движимое, недвижимое имущество и любые вещные права;
б) акции и другие формы участия в предприятиях и организациях, созданных на территории одной из Договаривающихся Сторон, а также связанные с ними права;
в)    облигации, права требования по денежным средствам и услугам, имеющим экономическую ценность;
г)    авторские права, права на промышленную собственность (такие как патенты на изобретения, зарегистрированные товарные знаки и знаки обслуживания, промышленные образцы и модели), технология, лицензии, фирменные и иные зарегистрированные наименования, «ноу-хау» и другие подобные права;
д)    права на экономическую и коммерческую деятельности, предоставляемые в соответствии с законодательством или договором, касающиеся, в частности, разведки, разработки, добычи и эксплуатации природных ресурсов (ст. 1).

В науке международного права наиболее удачным считается определение термина «капиталовложение», которое дано в Соглашениях Швейцарии с другими государствами о поощрении и взаимной защите капиталовложений.

В соответствии с ним, термин «капиталовложение» включает все виды имущественных ценностей, и в частности:
а)    движимое и недвижимое имущество, а также любые вещные права;
б)    акции, доли или другие формы участия в компаниях, предприятиях и других организациях;
в)    права требования по денежным средствам или услугам, имеющим экономическую ценность;
г)    авторские права, права промышленной собственности (такие, как патенты на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки или знаки обслуживания, фирменные наименования, указания происхождения), «ноу-хау» и любые выгоды и преимущества, связанные с предпринимательской деятельностью;
д)    права на осуществление экономической деятельности, включая права на разведку, добычу или эксплуатацию природных ресурсов, а также все другие права, предоставляемые по закону, договору или решению компетентного органа в соответствии с законодательством страны, на территории которой капиталовложения производятся (ст. 1, п.2).

На наш взгляд, заслуживающим внимания можно считать определение «иностранные инвестиции», которое дано в Договоре между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Согласно этому соглашению, иностранные инвестиции означают «любое капиталовложение на территории одной из сторон, принадлежащее гражданам и компаниям другой стороны, либо контролируемое ими, такое, как участие в имуществе компании, права требования по обязательствам, договором об оказании услуг или осуществлении капиталовложений».

Не лишен определенных недостатков и Типовой правительственный проект соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложений. Ст. 1 в определение «капиталовложений» включает, как закон об иностранных инвестициях все виды имущественных (правда, без интеллектуальных) ценностей.

Далее идет расшифровка данного понятия, которое охватывает, в частности:
имущество (здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности) и соответствующие имущественные права, включая право залога;
денежные средства, а также акции, вклады и другие формы участия;
право требования по денежным средствам, которые вкладываются для создания экономических ценностей, или услугам, имеющим экономическую ценность;
авторские права, право на изобретения, промышленные образцы, товарные знаки или знаки обслуживания, фирменные наименования, а также технологию и «ноу-хау»;
право на осуществление хозяйственной деятельности, предоставляемое на основе закона или договора, включая, в частности, право на разведку, разработку и эксплуатацию природных ресурсов.

Это определение, в принципе, отражает современную мировую тенденцию к расширению понятия иностранных инвестиций и одновременно подчеркивает их предпринимательский, то есть коммерческий характер. Но в то же время оно нуждается в уточнении. Целесообразно было бы указать, что не все виды имущественных ценностей, поступающих из-за рубежа, могут рассматриваться как иностранные инвестиции, и установить, что таковыми не являются краткосрочные коммерческие кредиты, нецелевые государственные займы, спонсорские поступления и некоторые другие средства иностранного происхождения.

Своеобразно трактует это понятие ДЭХ. Инвестиция согласно Статье 1 (6) Договора к Энергетической Хартии (ДЭХ) означает «все виды активов». В широком смысле этого слова данное понятие включает вещественную и невещественную собственность, а также любые имущественные права, требования по денежным средствам и право требования выполнения обзательств по контракту, доходы, которые включают в себя прибыль, дивиденды, проценты, доходы от прироста капитальной стоимости, а также любое право, предоставленное в соответствии с законом или по контракту или в силу любых лицензий и разрешений.

Включение прав по контракту в правовую категорию «инвестиции» объясняется тем, что ДЭХ придерживается того концептуального подхода в международном инвестиционном праве, согласно которому контракты рассматриваются как понятие собственности, как актив или стоимость, а не как источник обязательства.

Примечательно, что Закон об иностранных инвестициях в Российской Федерации от 1999 г. вводит в юридический обиход в качестве основных и понятие «прямая иностранная инвестиция». Ст. 2 к прямой иностранной инвестиции относит приобретение доли или долей участия определенного размера (не менее 10%) в уставном капитале действующих или создаваемых в России коммерческих организаций; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного лица, создаваемого на территории России, а также деятельность арендодателей по договору финансовой аренды (лизинга).

Реальные инвестиции чаще осуществляются в форме инвестиционных проектов. Инвестиционная стратегия любого предприятия состоит пакета проектов. Среди направлений банковской деятельности в настоящее время широкое распространение получили проектное финансирование и инвестиционное кредитования, связанные с финансированием инвестиционных проектов с точки зрения экономики известны несколько определений инвестиционных проектов. Во-первых, под этим понятием понимается система сформулированных в его рамках целей, создаваемых или модернизируемых для реализации физических объектов, технологических процессов, технической и организационной документации для них, материальных, финансовых, трудовых и иных ресурсов, а также управленческих решений и мероприятий по выполнений.

Во-вторых, инвестиционный проект — это дело, деятельность, мероприятия, предполагающее осуществление комплекса каких-либо действий, обеспечивающих достижение целей (получение определенных результатов), т.е. и документация и деятельность.

Привлекательна трактовка инвестиционного проекта как комплекса взаимосвязанных мероприятий, предназначенных для достижения в течение ограниченного периода времени и при установленном бюджете поставленных целей. Реализация инвестиционных проектов требует отказа от денежных средств сейчас для получения прибыли в обозримом будущем. Как показывает практика, на получение прибыли можно рассчитывать не ранее, чем через год после стартовых вложений. Чрезвычайно важно при экономическом анализе инвестиционных потоков является расчет будущих денежных потоков, возникающих при реализации произведенной продукции.

Следующая часть статьи 25 исследуемого закона раскрывает особую форму иностранных инвестиций—    прямые инвестиции. Прямая иностранная инвестиция — приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации; вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств, таможенной стоимостью не менее 1 млн. руб.

Данная форма инвестиций характеризуется повышенным, по сравнению с портфельными инвестициями, размером. Необходимо отметить, что статья 12 Сеульской конвенции 1985 года об учреждении Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций не раскрывает все возможные виды прямых инвестиций. Согласно данной статье «инвестиции, подпадающие под гарантии, включают акционерное участие, в том числе среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные владельцами акций заинтересованному предприятию, или гарантированные ими, а также такие формы прямых капиталовложений, которые могут быть определены советом директоров». Таким образом, хотя перечень прямых инвестиций Конвенция оставляет открытым, но в основном относит к таким формам капиталовложений только акционерное участие и займы.

Комментируемый же нормативный акт в рамках данной формы инвестирования выделяет вложение инвестиций в уставный (складочный) капитал хозяйственных товариществ и обществ; открытие на территории Российской Федерации филиала иностранного юридического лица или осуществление лизинга (финансовой аренды). Таким образом, комментируемая часть статьи не расценивает в качестве прямой инвестиции указанные в Сеульской конвенции среднесрочные и долгосрочные займы, предоставленные владельцами акций заинтересованному предприятию.

Классическим примером является продажа оборудования. Некоторые авторы полагают, что определенные операции по продаже оборудования, принимая во внимание их количественную и качественную важность для экономики страны-покупателя, должны рассматриваться как инвестиционные. Сеульская конвенция проявляет гибкость в отношении этого суждения: в зависимости от конкретного случая операции по про¬даже оборудования могут выступать или не выступать в качестве инвестиций. Они не носят инвестиционного характера, если доход инвестора состоит только из суммы продажной цены, даже если эта цена не установлена, но может быть установлена, и даже если эта сумма выплачивается ему не единовременно, а поэтапно. Операции носят инвестиционный характер, если доход инвестора состоит частично из суммы продажной цены и частично — из выплаты сумм, полученных после подсчета финансовых результатов эксплуатации приобретенного оборудования. Именно в этом заключается простое благоразумие: чтобы инвестиционная операция была успешной, необходимо не только чтобы инвестор вложил капитал, но чтобы он был привязанным к капиталу списки либерализованных товаров, приложенные к Кодексу ОЭСР, и перечень инвестиций, приложенный к директиве № 88—361 от 24 июня 1988 г., лишь частично разъясняют вопрос, поскольку в них речь идет только о прямых инвестициях. Но единая терминология, используемая применительно к прямым инвестициям в каждом из этих двух актов, свидетельствует об одинаковом подходе.

В соответствии с этими документами имеют место прямые инвестиции, если на лицо комбинация следующих признаков:
—    речь должна идти о некоем вкладе;
—    этот вклад должен быть выражен в форме капитала;
—    этот вклад должен способствовать установлению долговременных связей, хотя не обязательно, чтобы это были юридические связи;
—    эти долговременные связи должны устанавливаться между инвестором и предприятием, то есть организацией, осуществляющей экономическую деятельность;
—    инвестор благодаря этим долговременным связям должен быть в состоянии оказывать реальное влияние на управление инвестируемым им предприятием.

Именно этот последний признак содержит критерий, позволяющий отличать прямые инвестиции от иных форм инвестиций.

Кроме того, формулировка ст. 2 Закона об иностранных инвестициях в Российской Федерации не позволяет разграничить приобретение при учреждении компании или при увеличении уставного капитала и приобретение долей на вторичном рынке у одного из участников общества. По своей правовой природе последнее не является прямой инвестицией, так как фактически не приводит к притоку средств в организацию, однако согласно определению, данному в Законе, считается таковой.

Кроме того, данная статья к прямым иностранным инвестициям относит вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, созданного на территории России.

Таким образом, теория и практика международного инвестиционного права не дает однозначного ответа исследуемой дефиниции, что из себя представляют иностранные инвестиции, потому как международный характер инвестиций обуславливается заложенными в договоре целями и задачами договаривающихся сторон. Можно согласиться в этой связи с тем, что иностранной инвестицией в правовом смысле слова может быть любое вещное право требования, принадлежащее иностранным юридическим и физическим лицам.

Возможно, юридическое определение инвестиций следовало давать на основе известных правовых институтов вещных прав и прав требования, характеризующих как статику, так и динамику экономической жизни. Все виды вещных прав, прав интеллектуальной собственности и прав требования, вкладываемых иностранными инвесторами в объекты предпринимательской деятельности в целях реализации дозволенных экономических проектов и получения прибыли, могут являться содержанием иностранных инвестиций, регулируемых законодательством Российской Федерации. Такое определение не потребует расшифровки форм приобретения прав иностранного инвестора (что было сделано в Законе РСФСР 1991 г.), так как эти формы регулируются общим гражданским законодательством Российской Федерации. Формы иностранного инвестирования обычно определяются, как и везде в мире, в виде долевого участия при создании совместных предприятий, приобретения долей участия в существующих предприятиях, акций, паев, ценных бумаг, создания предприятий, полностью принадлежащих иностранному капиталу, создания филиалов иностранных фирм, приобретения прав пользования землей и иными природными ресурсами, приобретения иных имущественных прав и осуществления иной, не запрещенной действующим законодательством инвестиционной деятельности.