Правовое регулирование антикоррупционного комплаенс-контроля в странах БРИКС

МЕЖДУНАРОДНОЕ ПРАВО Иванов Э. А. В статье дается анализ правового регулирования антикоррупционного комплаенс-контроля в странах БРИКС, рассматриваются кодексы деловой этики и антикоррупционные политики компаний, участие компаний в коллективных инициативах, дается ряд рекомендаций по развитию антикоррупционного комплаенс-контроля.

На протяжении столетий государства пытаются найти пути и построить системы борьбы с коррупцией. Коррупция ока­зывает крайне негативное влияние на развитие государства и общества, снижая эффективность деятельности государствен­ного аппарата и бюджетных расходов, разрушая нормальные условия конкуренции в бизнесе, в конечном итоге подрывая в обществе доверие к существующим институтам власти.

При построении систем борьбы с коррупций основной упор обычно делался на контроль за деятельностью государ­ственных и муниципальных служащих. В качестве традицион­ных направлений противодействия коррупции можно выде­лить: установление уголовной ответственности физических лиц за совершение преступлений коррупционной направленности; установление обязанностей и ограничений для государствен­ных и муниципальных служащих; декларирование доходов и имущества государственных и муниципальных служащих и членов их семей, а также контроль за соотношением доходов и расходов; меры по контролю за использованием бюджетных средств и средств внебюджетных фондов; антикоррупционная экспертиза проектов законодательных и нормативных право­вых актов.

Вместе с тем в совершении преступлений коррупционной направленности, как правило, участвуют не только сами го­сударственные и муниципальные служащие, неправомерно использующие свое должностное положение, но и лица, полу­чающие в результате материальную выгоду и необоснованные преимущества. В этой связи в последние годы в целом ряде стран получила развитие идея создания в компаниях барьера на пути совершения преступлений коррупционной направ­ленности в виде антикоррупционного комплаенс-контроля. Антикоррупционный комплаенс-контроль включает созда­ние в компании структурного подразделения или назначение специального сотрудника, отвечающего за противодействие коррупции; принятие кодекса деловой этики и антикорруп­ционной политики, а также иных необходимых внутренних документов и процедур; сотрудничество с правоохранитель­ными органами. Цель антикоррупционного комплаенс-кон­троля заключается в предотвращении участия сотрудников компаний в совершении преступлений коррупционной на­правленности.

В настоящей статье представлен ряд результатов проводи­мого автором исследования, посвященного правовому регули­рованию и развитию антикоррупционного комплаенс-контро­ля в странах БРИКС (Бразилия, Россия, Индия, Китай, Южная Африка). Выбор стран для анализа, безусловно, не случаен. Страны БРИКС являются стратегическими партнерами России, идет активное развитие сотрудничества в различных отраслях экономики, осуществляются взаимные инвестиции, реализуют­ся широкомасштабные совместные проекты. В последние годы в странах БРИКС идет процесс обновления антикоррупцион­ного законодательства, развиваются новые направления борьбы с коррупцией, к числу которых относится и создание в компа­ниях системы антикоррупционного комплаенс-контроля.

В целях совершенствования системы борьбы с коррупцией в Российской Федерации, безусловно, представляет интерес из­учение опыта государств — партнеров России. Российские ком­пании, выходя на рынки стран БРИКС, привлекая иностран­ные инвестиции, должны учитывать положения иностранного антикоррупционного законодательства. В этой связи прово­димое исследование правового регулирования и практики антикоррупционного комплаенс-контроля в компаниях стран БРИКС может быть полезным для государственных органов Российской Федерации, российских и иностранных компаний, ученых, интересующихся проблемами борьбы с коррупцией.

Положения законодательства стран БРИКС, направленные на развитие антикоррупционного комплаенс-контроля.

Страны БРИКС участвуют в основных универсальных меж­дународных договорах в сфере борьбы с коррупцией: Конвен­ции ООН против коррупции 2003 г., Конвенции ООН про­тив транснациональной организованной преступности 2000 г. Бразилия, Россия и Южная Африка являются участницами Конвенции ОЭСР по борьбе с подкупом иностранных долж­ностных лиц при осуществлении международных коммерче­ских сделок 1997 г.

Во всех странах БРИКС установлена уголовная ответствен­ность за совершение преступлений коррупционной направ­ленности, а также приняты правовые нормы, направленные на предупреждение коррупции.

Новое антикоррупционное законодательство Бразилии и России непосредственно предусматривает принятие орга­низациями антикоррупционных стандартов и процедур и со­держит ряд стимулирующих норм.

Система антикоррупционного комплаенс-контроля в бра­зильских компаниях стала активно развиваться с вступлением в силу 30 января 2014 г. Закона от 1 августа 2013 г. № 12,8464 Законом была установлена гражданско-правовая и админи­стративная ответственность юридических лиц за действия, направленные против государственного управления внутри страны и за рубежом, а также введен ряд других мер по предот­вращению коррупции.

Закон применяется в отношении любых организаций, за­регистрированных в Бразилии, а также иностранных орга­низаций, имеющих офисы, филиалы или представительства на территории Бразилии.

К противоправным деяниям, являющимся основанием от­ветственности организаций по данному закону, относятся обе­щание, предложение или предоставление любого неправомер­ного преимущества публичному служащему или связанному с ним третьему лицу; финансирование в любой форме данных преступных действий; деяния при проведении тендеров, на­рушающие нормальные конкурентные условия.

Закон устанавливает ответственность в виде штрафа в раз­мере от 1 до 20% валового годового дохода организации, за вы­четом налогов, за год, предшествующий административной процедуре. При этом сумма штрафа не может быть ниже сум­мы дохода, полученного в результате совершения коррупци­онного преступления, если такой доход возможно определить. При невозможности определить валовый годовой доход орга­низации сумма штрафа может варьироваться от шести тысяч до шестидесяти миллионов бразильских реалов. Рекомендации по расчету суммы штрафа находятся в стадии разработки.

Закон предусматривает, что при определении размера штрафа суды обязаны учитывать наличие в организации ме­ханизмов и процедур предотвращения коррупции, прове­дения аудита и стимулирования сообщений о нарушениях, а также эффективность исполнения норм кодекса этики или поведения. Данная норма стала мощным стимулом, подтол­кнув бразильские организации к принятию соответствующих документов и внедрению процедур антикоррупционного комплаенс-контроля.

В России антикоррупционный комплаенс-контроль стал развиваться после принятия Федерального закона от 3 дека­бря 2012 № 231-ФЗ, вступившего в силу с 1 января 2013 г. Дан­ным законом были внесены изменения в Федеральный закон «О противодействии коррупции», обязывающие организации принимать меры по предупреждению коррупции. В соответ­ствии с ч. 2 ст. 13.3 такие меры могут включать:

1) определение подразделений или должностных лиц, от­ветственных за профилактику коррупционных и иных право­нарушений;

2) сотрудничество организации с правоохранительными органами;

3) разработку и внедрение в практику стандартов и про­цедур, направленных на обеспечение добросовестной работы организации;

4) принятие кодекса этики и служебного поведения работ­ников организации;

5) предотвращение и урегулирование конфликта интересов;

6) недопущение составления неофициальной отчетности и использования поддельных документов.

В соответствии с Указом Президента Российской Федера­ции от 2 апреля 2013 г. № 309 «О мерах по реализации от­дельных положений Федерального закона„О противодействии коррупции"» в целях содействия организациям в разработке необходимых внутренних документов Министерством труда и социальной защиты Российской Федерации 8 ноября 2013 г. были выпущены Методические рекомендации по разработке и принятию организациями мер по предупреждению и про­тиводействию коррупции.

В ЮАР вопросы противодействия коррупции регулиру­ются Законом от 27 апреля 2004 г. № 12 «О предупреждении и борьбе с коррупцией». Закон устанавливает ответственность за широкий круг преступлений коррупционной направленно­сти. Статья 34 Закона устанавливает обязанность целого ряда лиц, в том числе руководителей и менеджеров компаний, со­общать органам полиции о ставших им известными фактах коррупции. Исполнение этой обязанности предполагает соз­дание в компаниях системы антикоррупционного комплаенс- контроля. Необходимо также отметить норму Закона ЮАР «О компаниях» 2008 г., предусматривающую создание в ком­паниях с государственным участием и публичных компаниях комитетов по этике. В число задач таких комитетов, как пра­вило, входит и профилактика коррупции.

В Индии и Китае национальное законодательство не тре­бует создания в компаниях процедур антикоррупционного комплаенс-контроля. Компании, ведущие деятельность в этих странах, добровольно принимают кодексы деловой этики и антикоррупционные политики в целях предотвращения участия сотрудников в совершении преступлений корруп­ционной направленности и нанесения ущерба деловой репу­тации. Значительную роль в развитии антикоррупционного комплаенс-контроля играют национальные союзы и объеди­нения предпринимателей. Компании также учитывают риск применения иностранного антикоррупционного законодатель­ства, имеющего трансграничное действие, в частности Закона Великобритании «О взяточничестве» (UK Bribery Act 2010), и Закона США «О борьбе с практикой коррупции за рубежом» (FCPA).

Проводимое автором исследование показывает, что ан­тикоррупционный комплаенс-контроль в компаниях стран БРИКС имеет идентичные организационные и правовые осно­вы. Формирование в компании антикоррупционного комплаенс-контроля предполагает:

- назначение сотрудника либо определение структурно­го подразделения, отвечающего за противодействие корруп­ции;

- возложение отдельных функций, связанных с противо­действием коррупции, на другие структурные подразделения компании;

- принятие кодекса деловой этики, декларирующего непри­ятие коррупции компанией, ее владельцами, руководителями и сотрудниками;

- принятие антикоррупционной политики, включающей стандарты и процедуры, регламентирующие работу компании по предупреждению коррупции.

При разработке внутренних документов, направленных на предотвращение коррупции, компании стран БРИКС учитывают положения национального антикоррупционного и иного законодательства; положения применимого иностран­ного антикоррупционного законодательства; рекомендации ОЭСР; стандарты и рекомендации Группы разработки финан­совых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ); рекомендации Международной торговой палаты (МТП); рекомендации на­циональных союзов и объединений предпринимателей; анти­коррупционные оговорки своих деловых партнеров.

Анализируя процесс развития антикоррупционного ком­плаенс-контроля, можно сделать вывод о постепенном фор­мировании транснациональных стандартов, основанных как на правовых нормах, так и на рекомендациях международных и национальных союзов и объединений предпринимателей, а также практике крупнейших международных компаний.

Развитие антикоррупционного комплаенс-контроля идет, прежде всего, в крупных компаниях, ведущих бизнес в раз­личных юрисдикциях. Средним и мелким компаниям нередко не хватает знаний и ресурсов.

Организационные основы антикоррупционного комплаенс-контроля в компаниях стран БРИКС.

Перед тем как приступить к разработке внутренних доку­ментов и созданию организационных основ антикоррупцион­ного комплаенс-контроля компании, как правило, проводят оценку коррупционных рисков по различным направлениям своей деятельности и в различных структурных подразделе­ниях. Оценка рисков может проводиться компанией самосто­ятельно или с привлечением внешних экспертов.

После проведения оценки рисков принимается решение о назначении сотрудника или создании специального струк­турного подразделения, отвечающего за предотвращение кор­рупции, а также возложении отдельных функций на другие структурные подразделения компании.

К функциям ответственного сотрудника обычно относятся разработка внутренних антикоррупционных документов ком­пании; организация в компании антикоррупционного ком­плаенс-контроля; доведение требований соблюдения антикор­рупционных норм до сведения всех сотрудников; регулярное проведение обучения сотрудников; взаимодействие с кадровой службой компании в процессе проверки кандидатов на ва­кантные должности; рассмотрение деклараций о конфликте интересов; получение и рассмотрение информации, касаю­щейся подозрительных случаев; организация и координация внутренних расследований; взаимодействие с контрольными и правоохранительными органами.

Ответственный сотрудник или подразделение должны иметь возможность выявлять факты коррупции на всех уров­нях работы компании, что предполагает высокую степень неза­висимости. Как правило, ответственный сотрудник наделяется правом информировать совет директоров либо комитет совета директоров по аудиту о выявленных фактах коррупции на выс­шем уровне управления.

Место подразделения по профилактике или предотвра­щению коррупции в структуре компаний определяется по- разному. Наиболее распространенными вариантами явля­ются: создание отдельных самостоятельных подразделений, возложение данной функции на службу безопасности или юридическое управление (отдел). Организации, обязанные осуществлять внутренний контроль в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, могут совместить функ­ции антикоррупционного комплаенс-контроля и контроля в целях ПОД/ФТ в рамках одного управления (отдела). В не­которых компаниях формируется практика создания единых подразделений комплаенса, отвечающих за предотвращение отмывания денег, финансирования терроризма, коррупции и нарушений антимонопольного законодательства.

Ответственный сотрудник или подразделение по предот­вращению коррупции должны взаимодействовать с Советом директоров и правлением компании, службой безопасности, кадровой службой и юридическим управлением компании.

Совет директоров либо общее собрание учредителей регуляр­но рассматривают отчеты о реализации антикоррупционной политики компании. Взаимодействие с кадровой службой и службой безопасности необходимо при изучении кандидатов при приеме на работу. В процессе идентификации и оценки риска контрагентов и клиентов компании может осуществлять­ся взаимодействие со службой безопасности. Взаимодействие с юридическим управлением необходимо при разработке вну­тренних документов компании, заключении контрактов, вклю­чении в контракты антикоррупционной оговорки.

Кодекс деловой этики и/или служебного поведения в компаниях стран БРИКС.

Кодексы являются важными внутренними документами компаний, определяющими основные этические принципы ведения бизнеса, построения отношений с государственными органами и контрагентами, а также отношений между владель­цами, руководителями и сотрудниками компаний. Кодексы яв­ляются открытыми публичными документами и размещаются на сайтах компаний.

Изучение кодексов ведущих компаний показывает, что они не ограничиваются вопросами предотвращения кор­рупции и регулируют достаточно широкий круг вопросов деловой этики.

В целях предотвращения коррупции компании, как пра­вило, декларируют в кодексе ее неприятие в любых формах и проявлениях (принцип «нулевой терпимости») при осущест­влении повседневной деятельности и реализации стратегиче­ских проектов, в том числе во взаимодействии с собственника­ми, акционерами, сотрудниками, инвесторами, контрагентами, органами государственной власти и местного самоуправления, политическими партиями. В кодексах закрепляется участие владельцев и высшего менеджмента в организации противо­действия коррупции. Кодекс может определять ключевые принципы и требования, направленные на предотвращение коррупции и соблюдение норм применимого антикоррупци­онного законодательства компанией, ее органами управления, сотрудниками и иными лицами, которые могут действовать от имени компании. Как правило, кодекс содержит общие положения о политике компании в случае возникновения кон­фликта интересов. Дочерние организации иностранных компа­ний обычно стремятся обеспечить соответствие основных по­ложений своих кодексов положениям аналогичных документов материнских компаний.

Важно отметить, что кодексы деловой этики являются локальными нормативными актами компаний. При приеме на работу с каждым работником обычно подписывается обя­зательство о соблюдении кодекса деловой этики. Принципы и иные положения кодекса могут распространяться на контр­агентов и представителей компании, а также на иных лиц, в тех случаях, когда соответствующие обязанности закреплены в до­говорах с ними (антикоррупционная оговорка).

Антикоррупционные политики компаний стран БРИКС.

Проведенное исследование показало, что компании стран БРИКС обычно включают в антикоррупционную политику следующие стандарты и процедуры:

- организация работы компании по предотвращению кор­рупции;

- взаимодействие с филиалами, дочерними и зависимыми компаниями;

- процедура идентификации и изучения контрагентов, их представителей и бенефициарных владельцев;

- процедура оценки риска и критерии присвоения уровня риска;

- подарки и прием партнеров;

- расходы на промоушен;

- расходы на благотворительность;

- расходы на поддержку политических партий (если компа­ния в принципе поддерживает или планирует поддерживать какие-либо политические партии);

- процедура контроля финансовых операций на предмет возможной связи с коррупцией;

- применение антикоррупционной оговорки в договорах с контрагентами;

- процедура поведения сотрудников и деятельности ком­пании в случае, если она сталкивается с вымогательством или, наоборот, предложением взятки;

- антикоррупционные процедуры при приеме на работу;

- положения по предотвращению конфликта интересов;

- программа обучения сотрудников;

- программа анализа и оценки эффективности антикорруп­ционной политики.

В некоторых компаниях в антикоррупционную политику включаются разделы, касающиеся участия в конкурсных про­цедурах при проведении государственных закупок, проведения внутренних расследований, сотрудничества с контролирующи­ми и правоохранительными органами, организации и функци­онирования горячей линии.

Наибольшей спецификой отличаются критерии оценки риска, процедуры присвоения уровня риска контрагентам и процедуры оценки финансовых операций на предмет воз­можной связи с коррупцией. Серьезные дискуссии и практи­ческие проблемы вызывает процедура идентификации бене­фициарных владельцев.

Участие в коллективных инициативах по предотвращению коррупции. Во всех странах БРИКС важную роль в объедине­нии усилий компаний по предотвращению коррупции и ока­зании им необходимой методологической помощи играют коллективные инициативы союзов и объединений предпри­нимателей. Их деятельность позволяет во многом восполнить пробелы в правовом регулировании антикоррупционного комплаенс-контроля.

В Бразилии в 2006 г. был принят Пакт бразильского биз­неса за честность и против коррупции. Участвующие в Пакте ведущие союзы и ассоциации предпринимателей Бразилии заявили о неприятии коррупции и согласовали совместные меры по имплементации Пакта, включая разработку кодексов деловой этики и методологическую помощь малому и средне­му бизнесу.

В России Торгово-промышленной палатой и общерос­сийскими общественными организациями «Российский союз промышленников и предпринимателей», «Деловая Россия» и «ОПОРА России» 20 сентября 2012 г. была принята Антикор­рупционная хартия российского бизнеса. Участники Хартии обязались разрабатывать и принимать необходимые меры по предотвращению коррупции. Российским союзом про­мышленников и предпринимателей ведется Сводный реестр участников Хартии.

В Индии коллективной инициативой по противодействию коррупции является Альянс за честность, взаимодействую­щий с Конфедерацией индийской промышленности.

В Китае большая работа по предотвращению коррупции в бизнесе проводится Китайским форумом деловых лиде­ров. Китайский форум деловых лидеров регулярно публикует материалы по противодействию коррупции в бизнесе, проводит конференции и круглые столы, содействует вне­дрению антикоррупционных политик в различных отраслях экономики.

Деловым союзом Южной Африки в 2009 г. были приняты Хартия деловой этики, антикоррупционные руководства для иностранных инвесторов и организаций среднего и малого бизнеса.

Изучение практики коллективных действий союзов и объ­единений предпринимателей по противодействию корруп­ции позволяет выделить несколько важных направлений их работы: разработка и принятие общих политических доку­ментов, декларирующих неприятие коррупции в бизнесе; вза­имодействие с органами государственной власти и оказание содействия в выработке и осуществлении государственной антикоррупционной политики; подготовка типовых рекомен­дательных документов; проведение конференций и круглых столов; подготовка методических материалов и проведение об­учения руководителей и сотрудников компаний по вопросам профилактики коррупции; оказание содействия организациям малого и среднего бизнеса во внедрении антикоррупционных политик.

Заключение.

Подводя итоги, можно сделать вывод о том, что развитие антикоррупционного комплаенс-контроля в компаниях стран БРИКС происходит под влиянием общих факторов, имеет схожие тенденции и перспективы. Государства могут исполь­зовать накопленный опыт своих партнеров для выработки эф­фективных мер регулирования антикоррупционного компла- енс-контроля, а также стимулирующих мер для компаний, внедряющих антикоррупционные политики и процедуры. Со­трудничество в данной сфере будет способствовать формиро­ванию благоприятных условий для ведения бизнеса и инвести­ций в странах БРИКС, основанных на неприятии коррупции и прозрачности регулирования предпринимательской деятель­ности. На наш взгляд, государства либо ведущие национальные объединения предпринимателей могли бы рассмотреть вопрос о выработке общих стандартов антикоррупционного компла­енс-контроля стран БРИКС, а также методических рекоменда­ций по изучению контрагентов и бенефициарных владельцев, оценке риска и выявлению подозрительных операций, учиты­вающих специфику стран БРИКС.

Дальнейшему развитию в компаниях стран БРИКС анти­коррупционного комплаенс-контроля могло бы способство­вать принятие в Индии, Китае и Южной Африке специальных правовых норм, аналогичных существующим в Бразилии и/ или России. Такие нормы могут предусматривать обязанности организаций по профилактике коррупции и внедрению анти­коррупционных политик, а также различные стимулирующие меры.

Дополнительные стимулирующие меры необходимы и для российских компаний. В качестве одной из мер можно рас­смотреть использование опыта Бразилии и Великобритании по признанию наличия в компании эффективной антикор­рупционной политики в качестве меры защиты от ответствен­ности. Безусловно, это не столь простое решение, как может показаться на первый взгляд. Необходимо разработать и закре­пить в нормативных правовых актах критерии оценки реаль­ного практического внедрения антикоррупционных политик компаний. Критерии должны учитывать масштабы бизнеса компаний. Очевидно, что нельзя предъявлять к небольшим компаниям те же требования, что и к крупным компаниям, ведущим бизнес в различных странах.

Другой стимулирующей мерой могло бы являться вклю­чение наличия антикоррупционной политики в число обя­зательных условий участия организаций в государственных программах и закупках. При этом также возникает проблема оценки практической реализации антикоррупционной по­литики организации. В этой связи можно рассмотреть идею создания системы аудита антикоррупционных политик орга­низаций, что предполагает разработку специального стандарта для аудиторов и механизма их сертификации.

Международное право

Статья опубликована в Евразийском юридическом журнале № 1 (80) 2015