Глава 1
КОРПОРАЦИИ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
1.1. Понятие и признаки корпорации
Для того чтобы понять в каких организациях возникают корпоративные конфликты, необходимо разобраться с тем, что следует понимать под корпорацией.
Как указывает В.М. Хвостов, термин «корпорация» происходит от латинского «corpus habere», обозначающего права юридической личности, которые стали признаваться за частными союзами в римской империи лишь частично в императорский период (главным образом, начиная со времени правления Марка Аврелия)[1]. Хотя полного признания гражданско-правовых союзов как равных с физическими лицами субъектов права в Риме так и не произошло. Н.С. Суворов также отмечает, что в применении к союзам людей с юридической личностью римские юристы употребляли выражение «corpus habere»[2]. Позднее, в конце IV и начале V веков в Римской империи для обозначе-
ния членов союза чаще встречается слово «corporatio»[3].
В настоящее время термин корпорация в национальном законодательстве разных стран понимается по-разному. В Великобритании право предусматривает возможность ис-
пользования различных организационно-правовых форм для ведения предпринимательской деятельности. К ним относятся частный предприниматель (Sole Trader), совместная предпринимательская деятельность (Joint Venture), партнерство (Partnership), траст (Trust), неинкорпорированные ассоциации (Unincorporate Association), корпорация (Corporation). В английском праве из указанных форм ведения бизнеса только корпорации обладают статусом юридических лиц. Остальные организации рассматриваются с позиции права как простая совокупность отдельных лиц. На практике они чаще обозначаются общим понятием «фирма» (firm), которое является скорее экономическим, чем правовым. С учетом изложенного, в Англии корпорация может быть определена как само юридическое лицо.
Традиционно английское право разделяет корпорации на два основных типа: единоличные корпорации (Corporation sole) и ассоциированные корпорации (Corporation aggregate). Единоличные корпорации предназначены для предания корпоративного статуса одному, обычно высокопоставленному физическому лицу, уполномоченному представлять интересы государства, или какой-либо религиозной конфессии. Ассоциированная корпорация наделяют корпоративным статусом группу лиц. Ассоциированные корпорации подразделяются на коммерческие и некоммерческие.
Таким образом, в британской правовой доктрине корпорации — это фиктивные (не существующие в материальной, осязаемой форме) образования, создаваемые при помощи права для того, чтобы выступать юридически обособленными участниками правовых отношений[4].
В США корпорация не является единственной формой юридического лица, но охватывает самые различные организации. Вместо термина «компания» в законодательстве США используется термин «корпорация» (corporation)[5]. Корпорации здесь делятся на четыре вида: публичные, квазипубличные, предпринимательские и непредпринимательские[6]. К публичным корпорациям относятся государственные и муниципальные органы. К квазипубличным — корпорации, служащие общим нуждам населения. Предпринимательские корпорации преследуют в качестве основной цели получение прибыли и сравнимы с акционерными обществами в странах континентальной системы. Непредпринимательские корпорации не преследуют цели получения прибыли.
В Швейцарии корпорацией называют один из двух основных типов юридических лиц, наряду с учреждениями[7].
В Канаде и Австралии первоначально использовался термин «компания», но впоследствии он был заменен термином «корпорация». В документах Европейского Союза, составленных на английском языке, обычно применяется термин «компания» (compani). Поэтому в правовой литературе англоязычных стран термин «корпорация» и «компания» часто употребляются как синонимы[8].
Во Франции и Германии при классификации юридических лиц термин «корпорация» не используется вовсе. Во Франции юридические лица подразделяются на товарищества и ассоциации, а в Германии — на союзы и учреждения[9].
Из приведенных выше классификаций очевидно, что само по себе применение или же неприменение термина «корпорация» не означает обязательности отнесения или отказа от отнесения такой организации к организациям корпоративного типа. В течение долгого времени термин «корпорация» был синонимом термина «юридическое лицо». В процессе
эволюции права термин «корпорация» приобретает свое современное значение как юридическое лицо, основанное на членстве, участии.
В настоящее время в развитых правопорядках корпорации представляют собой добровольные объединения физических и (или) юридических лиц, организованные на началах членства их участников. В связи с этим вопрос об отнесении той или иной организации к организации корпоративного типа должен быть решен как минимум путем установления основного принципа построения корпоративной организации — принципа членства.
Как показывает зарубежный опыт предпринимательские корпорации, будучи ориентированными на осуществление приносящей прибыль деятельности, прошли долгий путь развития от договорного образования (простого товарищества, полного товарищества и коммандиты) до тех конструкций, которые используются современными развитыми правопорядками (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью). При этом основным направлением движения выступал курс от союза лиц к союзу капиталов. Иначе говоря, эволюция предпринимательских корпораций представляет собой пример движения корпоративного права от объединения к организации.
В России корпоративное право создается практически заново. Оно может и должно вобрать в себя все самое ценное, существовавшее в русском дореволюционном законодательстве и в законах стран континентальной и англосаксонской систем права. Хотя прямая и непосредственная преемственность между дореволюционным и современным правом России отсутствует, тем не менее, нельзя не учитывать огромное влияние цивилистической доктрины русского периода на последующее развитие цивилистической науки в Советском Союзе и ныне в Российской Федерации.
В связи с этим необходимо отметить, что в XIX веке юридические лица в России подразделялись на корпорации и учреждения. Среди корпораций выделялись: а)товарищества, б) общества с внешним единством, в) собственно корпорации[10].
Товарищества определялись как объединения не очень большого числа лиц, соединяющих собственные усилия для достижения общей цели. В их число входили полные товарищества (торговые дома), товарищества на вере (коммандитные), а также производственные ассоциации (артели). Имущество товарищей считалось их общей собственностью, прибыль делилась пропорционально внесенным долям, смерть одного из членов влекла за собой прекращение товарищества, поэтому статусом юридического лица они не обладали.
Общества с внешним единством представляли собой более сложное объединение. Они состояли из большого числа членов, рассматривались по отношению к посторонним лицам (в отличие от полных товариществ) как единое целое и имели избираемый общим собранием особый орган, считавшийся представителем общества. К этой категории относились акционерные компании, банки, научные, литературные и артистические общества, клубы. Являясь с внешней стороны особыми юридическими единицами, они во внутренних отношениях между членами строились почти на тех же началах, что и товарищества — имущество, прибыль и долги считались общими для всех членов и распределялись пропорционально их вкладам. Юридическими лицами они, в целом, не признавались, а рассматривались в качестве особой группы юридических отношений, основанных на договоре товарищества.
Юридическими лицами признавались только корпорации, так как они обладали свойством выступать как единое целое не только во внешних отношениях, но и во внутренних. Имущество членов корпорации считалось не общим имуществом членов, а принадлежащим самой корпорации как субъекту права. Выход отдельного члена из состава корпорации не влиял на ее существование, воля ее выражалась не общим собранием членов, а особым органом, представляющим ее в отношениях с другими субъектами права. Наконец, имущество корпорации после прекращения ее деятельности подлежало не разделу между членами, а считалось выморочным и поступало в казну. Статусом корпорации обладали такие виды объединений, как городские, сельские и церковные общины.
Действующий Гражданский кодекс Российской Федерации не дает определения корпорации и, более того, вовсе не содержит этого понятия. Между тем термин «корпорация» используется в литературе и деловой практике. Достаточно часто при этом происходит отождествление понятий «корпорация» и «акционерное общество», «корпорация» и «финансово-промышленные группы», «корпорация» и «холдинг». Вследствие этого на практике происходит некая путаница при использовании понятий организационно-правовых форм юридического лица и организационно-экономического объединения.
Для целей настоящего издания важно определить, какие юридические лица, предусмотренные отечественным законодательством, можно отнести к корпорациям. В связи с этим попробуем ответить на поставленный вопрос.
Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает возможность классификации организаций по различным основаниям, в частности, по целям деятельности и по совокупности прав, которые сохраняют за собой учредители (участники) организации в связи с участием в формировании имущества юридического лица (п. 2 ст. 48, ст. 50 ГК РФ).
В зависимости от цели деятельности юридические лица разделяются на коммерческие и некоммерческие организации. К коммерческим относятся организации, имеющие в качестве основной цели своей деятельности получение прибыли. Это — хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Некоммерческие организации не имеют своей основной целью деятельности извлечение прибыли и распределение ее между участниками. Они создаются в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений,
благотворительных и иных фондов. Перечень некоммерческих организаций, установленный Гражданским кодексом Российской Федерации является открытым. В связи с этим они могут создаваться и в иных формах (ст. 50 ГК РФ).
В зависимости от прав учредителей (участников) юридического лица на его имущество, все юридические лица делятся на три группы. Первую группу составляют юридические лица, на имущество которых их учредители (участники) имеют лишь обязательственные права. Передавая юридическому лицу свое имущество, они утрачивают на него право собственности. К ним относится большинство коммерческих организаций — товарищества, общества, и производственные кооперативы, а из числа некоммерческих согласно Гражданского кодекса РФ — потребительские кооперативы (п.2 ст.48 ГК РФ).
Во вторую группу включаются юридические лица, на имущество которых учредители сохраняют либо право собственности, либо иное вещное право. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а так же учреждения (п.2 ст. 48 ГК РФ).
К третьей группе относятся юридические лица, на имущество которых их учредители (участники) не сохраняют ни обязательственных, ни вещных прав. Это — общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) (п.3 ст. 48 ГК РФ).
Классификация существующей в российском правопорядке системы юридических лиц имеет определенные трудности, обусловленные переходным характером современной
отечественной экономики. В ее составе сохраняются преобладавшие в условиях планового хозяйства унитарные производственные предприятия, а также некоторые другие некоммерческие организации-несобственники, признание которых юридическими лицами несвойственно традиционному рыночному обороту. Наряду с ними развиваются обычные для рыночной экономики субъекты — акционерные и другие хозяйственные общества и товарищества.
Между тем участие России в едином мировом экономическом пространстве, в котором основными хозяйствующими субъектами становятся корпорации и их альянсы, а также сама российская практика, наработавшая такие понятия, как «корпоративность», «корпоративные отношения», «корпоративные конфликты» и т.п., обуславливают возможность классификации юридических лиц по принципу отнесения к организациям корпоративного и некорпоративного типа, а также необходимость законодательного закрепления понятия «корпорация».
В деловой литературе встречаются различные подходы авторов в определении термина «корпорация». Так, Кашанина Т.В. определяет «корпорацию», как организацию, признанную юридическим лицом, в которой собственность отделена от управления, основанную на объединенных капиталах (добровольных взносах) для осуществления какой-либо социально полезной деятельности[11]. Исходя из данного определения Кашанина Т.В. полагает, что согласно российскому законодательству к корпорациям могут быть отнесены хозяйственные общества: общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью, а также акционерные общества. При этом Т.В. Кашанина считает, что именно отделение собственности на вложенный капитал от управления, отличает корпорации от других коммерческих юридических лиц (товариществ, кооперативов, унитарных предприятий).
Однако сразу же следует оговориться, что в условиях российской действительности, обусловленной переходным характером экономики, один из основных признаков корпорации — отделение собственности от управления — практически не действует. В большинстве корпораций собственник и управленец объединены в одном лице, что является одной из причин возникающих корпоративных конфликтах, о чем будет сказано ниже.
Иной точки зрения, отличной от точки зрения Т.В. Кашининой, придерживаются авторы учебника «Гражданское право» под редакцией Е.А. Суханова. Исходя из сложившейся системы юридических лиц в мировом правопорядке, они считают, что к числу корпоративных (членских) организаций у нас могут быть отнесены не только хозяйственные общества, но так же и хозяйственные товарищества, кооперативы, ассоциации (союзы) юридических лиц[12].
Толковый словарь русского языка под редакцией С.И. Ожегова и Н.Ю. Шведова дает современное толкование слову «корпорация», как объединенной группе, кругу лиц[13].
Как указывают Ф.М. Русинов и Е.В. Попова «… корпорация — это, во-первых, совокупность лиц, объединившихся для достижения общих целей, осуществления совместной деятельности и образующих самостоятельный субъект права — юридическое лицо, и, во-вторых, широко распространенная в развитых странах форма организации предпринимательской деятельности, предусматривающая долевую собственность, юридический статус и сосредоточение функций управления в руках верхнего эталона профессиональных управляющих (менеджеров), работающих по найму[14].
Автор отчасти разделяет приведенные выше мнения. При этом следует отметить следующее. Предпринимательские корпорации специально создаются субъектами имущественных отношений для постоянного, профессионального участия в имущественном обороте. Они строятся на началах самоуправления и строго фиксированного членства участников. Отношения участников корпорации основаны на
внесении ими определенного имущественного взноса в ее капитал и предоставление членам (участникам) корпорации возможности в той или иной форме управлять ее делами и участвовать в имущественных результатах ее деятельности. Таким образом, члены корпорации заинтересованы в получении прибыли от деятельности корпорации.
В настоящее время во многих странах сложился правовой статус корпораций, как предпринимательских объединений, имеющих целью получение прибыли не самой корпорацией, а ее участниками. Именно для этого выстраиваются корпоративные связи, заключаются договоры и именно здесь чаще всего возникают конфликты, поскольку каждый член корпорации преследует цель — получить максимальную выгоду от участия в такой структуре.
Исходя из этого, к числу корпораций могут быть отнесены коммерческие организации, поскольку согласно статье 50 Гражданского кодекса Российской Федерации именно коммерческие организации преследуют своей основной целью деятельности извлечение прибыли.
В тоже время, исходя из сложившейся практики, корпорации можно рассматривать в качестве саморегулируемых организаций, которые представляют собой профессиональное или отраслевое объединение, имеющее статус юридического лица, создаваемого в целях формирования и совершенствования механизмов поддержки и защиты профессиональных и коммерческих интересов участников.
Поэтому к числу корпораций могут быть отнесены и некоммерческие организации, например, потребительские кооперативы, ассоциации, союзы. В соответствии с требованиями действующего законодательства, если на ассоциацию (союз) возлагается ведение предприниматель ской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или в товарищество, либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе.
На наш взгляд, имнеют место следующие признаки, определяющие корпорацию, как юридическое лицо:
1. Строго фиксированное членство участников. Корпорации представляют собой добровольные объединения физических и (или) юридических лиц, организованные на началах членства их участников. Членом корпорации является то лицо, которое оформило (зафиксировало) в установленном законом порядке свое членство в корпорации. Нефиксированное, то есть не оформленное участие в корпорации не допускается. Так, например, сведения о каждом зарегистрированном участнике акционерного общества фиксируются в реестре акционеров (ст. 44 ФЗ «Об акционерных обществах»); сведения об участниках общества с ограниченной ответственностью фиксируются в его учредительных документах — учредительном договоре и (или) уставе (ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»); сведения о членах производственного кооператива фиксируются в его уставе (ст. 5 ФЗ «О производственных кооперативах»). Принцип членства является основным признаком, отличающим организацию корпоративного типа от других организаций.
2. Построение на началах самоуправления. Корпорация является самоуправляемой организацией. Для осуществления управления в корпорации создаются специальные органы, какие и сколько — зависит от ее размеров. Чем меньше корпорация по размеру, тем меньше звеньев составляют ее систему управления. Наиболее развитая система управления существует в акционерном обществе. Она может состоять из трех и даже из четырех звеньев: общее собрание, совет директоров, правление во главе с генеральным директором, руководители структурных подразделений.
3. Имущественная обособленность корпорации предполагает наличие у нее имущества на праве собственности, что обеспечивает возможность самостоятельного участия в гражданском (имущественном) обороте. Принадлежащее корпорации имущество складывается из имущественного взноса участника корпорации, внесенного в ее уставной капитал, а также из имущества, приобретенного корпорацией в процессе ее деятельности. В результате участия в гражданском обороте в составе этого имущества обычно появляются не только вещи, но так же права и обязательства.
Имущественная обособленность позволяет корпорации самостоятельно распоряжаться имуществом и вместе с тем самостоятельно нести имущественную ответственность за результаты своих действий.
4. Извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и/или поддержка и защита профессиональных и коммерческих интересов участников. Корпорация, являющаяся коммерческой организацией, осуществляет предпринимательскую деятельность. Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли (абз.3 п.1 ст.2 ГК РФ). Исходя из правоспособности, установленной пунктом 1 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации, корпорация имеет право осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Полученную в результате такой деятельности прибыль она в дальнейшем тем или иным способом распределяет между своими участниками (учредителями). Одновременно с этим корпорация, не являющаяся коммерческой организацией, может заниматься деятельностью, направленной на формирование и совершенствование механизмов поддержки и защиты профессиональных и коммерческих интересов ее участников, о чем говорилось ранее.
5. Наличие статуса юридического лица. Коллективное образование становится корпорацией, если оно приобретает статус юридического лица. Юридическое лицо наделяется правосубъектностью с момента государственной регистрации. Под государственной регистрацией юридического лица понимается акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах (ст.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц»).
Одновременно с вышеуказанными признаками полагаем необходимым выделить критерии, позволяющие отличать корпорацию от организаций некорпоративного типа. По нашему мнению, к основным критериям, отличающим корпорацию от организации некорпоративного типа, относятся принцип членства участников и формирование имущества корпорации за счет вкладов (взносов) учредителей (участников). При этом следует отметить, что корпорации, как правило, организуются на началах самоуправления.
На основании предложенных критериев предлагается одно из возможных определений корпорации: Корпорация — зарегистрированная в определяемом законом порядке организация, основывающаяся на членстве ее учредителей (участников), формирующих имущество корпорации за счет внесения соответствующих вкладов (взносов) и получивших возможность управлять ее делами в порядке и форме, установленной законодательством и учредительными документами для осуществления не запрещенных законом видов деятельности. В качестве корпорации могут регистрироваться как коммерческие, так и некоммерческие организации.
Вышеуказанному определению в российском праве, по нашему мнению, соответствуют юридические лица, созданные в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных и потребительских кооперативов, в форме ассоциаций и союзов и др.
Изложенной позиции придерживаются и некоторые представители судебной системы Российской Федерации. В частности, председатель Богучарского районного суда Воронежской области Ю. Андреев относит к числу корпоративных организаций хозяйственные товарищества и общества, кооперативы, указывая следующее: «…В последнее время возникла практическая необходимость различать управленческие и трудовые отношения участников (членов) хозяйственных товариществ и обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью; членов кооперативов; участников (акционеров) в акционерных обществах; наемных работников во всех указанных выше корпоративных организациях»[15].
Данную позицию разделяет и судья Тамбовского областного суда В.Уваров, отмечая следующее: «… Производственный кооператив, подобно товариществам и обществам, представляет собой коммерческую организацию, основанную на началах членства и осуществляющую экономическую деятельность. Целью создания такого кооператива является производственная и хозяйственная деятельность. Все правоотношения, возникающие из членства в кооперативе (выход из кооператива, возврат паевого взноса и т.д.), так же, как и в обществах и товариществах, относятся к корпоративным. Производственный кооператив имеет свои отличительные черты, но они не дают оснований для исключения его из ряда организаций корпоративного характера, поскольку товарищества, общества и кооперативы имеют однотипную структуру управления, в которой высшим органом признается общее собрание их участников, все они создаются за счет вкладов (паевых взносов) учредителей (участников)»[16].
8 июля 1999 г. были внесены дополнения в Федеральный закон «О некоммерческих организациях», определяющие новую форму некоммерческих организаций: государственную корпорацию. В настоящее время, в соответствии со ст. 7.1 Закона, государственная корпорация — это некоммерческая организация, не имеющая членства, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций. Государственная корпорация создается на основании федерального закона. Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации.
В связи с указанными дополнениями в законодательство возникли проблемы отнесения новой формы некоммерческой организации к корпорациям или к учреждениям.
Учитывая, что основным принципом построения корпорации является принцип членства, считаем, что было бы правильно отнести государственную корпорацию к организациям, создаваемым в форме учреждений, так как государственная корпорация изначально создаются одним лицом, в результате чего не соблюдаются принцип членства в данной организации, а также не соблюдается принцип организации работы на началах самоуправления.
Анализируя сложившуюся практику необходимо отметить, что чаще всего в нашей стране корпорации создаются в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
С целью устранения в теории и практике проблем, связанных с классификацией юридических лиц по принципу отнесения к организациям корпоративного и некорпоративного типа, считаем необходимым внести соответствующие изменения в действующее гражданское законодательство. В частности предлагается дополнить Главу 4 Гражданского кодекса Российской Федерации статьей 49.1. «Организация корпоративного типа (корпорация)», в которой изложить приведенное выше толкование корпорации.
Определив понятие корпорации, и установив виды юридических лиц, которые могут быть отнесены в соответствии с отечественным законодательством к организациям корпоративного типа, следует охарактеризовать правовые отношения, возникающие внутри указанных юридических лиц, именуемые корпоративными правоотношениями.
[1] См.: Хвостов В.М. Система римского права. - М.; Спарк, 1996. - С.114.
[2] См.: Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. - М.: Статут, 2000. - С.32.
[3] Тамже. - С.31.
[4] См.: Кибенко Е.Р. Корпоративное право Великобритании. – Киев: Юстиниан, 2003. - С.28.
[5] Там же. - С. 31.
[6] См.: Сыроедова О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). - М. Спарк, 1996. - С.17.
[7] Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. - М., 1993. - С.81.
[8] Кибенко Е.Р. Указ. Раб. – С.31.
[9] Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. - С.80, 82.
[10] См.: Карасева М.В. Становление корпораций в России. www.partnerstvo.ru
[11] Кашанина Т.В. Корпоративное (внутрифирменное право). - М., 2003. - С. 34.
[12] См.: Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. Т.I. - М., 2003 - С.181.
[13] См.: Толковый словарь русского языка / Под ред. С.И. Ожегова и Н.Ю. Шведовой. - М.: АЗЪ, 1996. - С.292.
[14] Русинов Ф.М., Попова Е.В. Теория корпоративного управления неустойчивым состоянием экономики. - М.: Изд-во Рос. экон. акад., 1999. - С.60.
[15] Андреев Ю. Защита прав участников корпоративных организаций // Российская юстиция. - 1997.- №6. – С. 15.
[16] Уваров В. Новый АПК – новые проблемы // Российская юстиция. - 2003. - №3. - С. 9.
