Впервые термин «саморегулируемая организация» (self-regulatory organization), заимствованный из англоамериканского права, появился в США в связи с принятием Закона 1934 г. о ценных бумагах и биржах.
Первыми появились в России, так же, как и за рубежом, саморегулируемые организации в сфере рынка ценных бумаг. Эти организации были образованы в середине 1994 г., еще до принятия Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о РЦБ). Понятие саморегулируемых организаций на законодательном уровне было впервые закреплено в ст. 48 Закона о РЦБ, согласно которому саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг является добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг, функционирующее на принципах некоммерческой организации.
Саморегулируемые организации в сфере финансового рынка и Банк России как субъекты административной юрисдикции
При создании системы регулирования отечественного фондового рынка были реципированы многие решения и принципы зарубежного законодательства, прежде всего США (также интенсивно использовался опыт Соединённого Королевства).
На российском рынке ценных бумаг развитие саморегулируемых организаций характеризовалось тем, что роль в упорядочивании соответствующих отношений, отводимое им государством, со времени их создания до настоящего момента постепенно изменялась в сторону снижения. Концепция развития рынка ценных бумаг в Российской Федерации, утвержденная Указом Президента РФ от 1 июля 1996 г. № 1008, одним из важнейших принципов государственной политики на рынке ценных бумаг провозглашала принцип минимального государственного вмешательства и максимального саморегулирования. Положения Концепции определяли, что необходимость членства в саморегулируемой организации профессиональных участников фондового рынка является для них одним из лицензионных требований. Кроме того, первоначально саморегулируемые организации привлекались к участию в самой процедуре лицензирования профессиональных участников фондового рынка. Вместе с тем в 2000 г. в Указ Президента РФ от 1 июля 1996 г. № 1008 были внесены изменения, исключившие положения об обязательности членства в саморегулируемой организации в связи с их несоответствием закрепленному в Законе о РЦБ принципу добровольности создания саморегулируемой организации. Лицензирование саморегулируемыми организациями профессиональной деятельности своих участников было отменено в мае 2005 г.
Направление развития к снижению роли саморегулируемых организаций на российском фондовом рынке было обратным по отношению к общегосударственной политике развития саморегулируемых организаций и усиления их роли в других сферах как части проводившейся в 2000-х гг. административной реформы, одной из задач которой провозглашалось внедрение институтов саморегулирования в профессиональной и предпринимательской сферах, которые взяли бы на себя часть публичных функций. В тот период ослабление саморегулируемых организаций на фондовом рынке можно объяснить осторожностью, в частности в Великобритании, где в начале 2000-х гг. проводилась спровоцированная крупными финансовыми скандалами реформа регулирования фондового рынка, в ходе которой публичные функции саморегулируемых организаций были переданы регулятору, подотчетному Парламенту и Министерству финансов.
Тем не менее, сейчас саморегулируемые организации продолжают играть важную роль в функционировании российского фондового рынка.
В настоящее время совершенствование правового регулирования финансового рынка продолжается. В частности, в Стратегии развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 года (далее - Стратегия) определено, что в связи с количественным ростом и качественным усложнением финансового рынка возникает объективная потребность в развитии функций саморегулирования.
Стратегией предусмотрено, что саморегулируемые организации должны:
1) более эффективно взаимодействовать с государственными органами;
2) разрабатывать нормы и правила, которые нужны для дополнения и детализации норм государственного регулирования, причем следует стимулировать саморегулируемые организации к установлению более жестких требований к деятельности участников финансового рынка;
3) осуществлять контроль на рынке ценных бумаг;
4) разрабатывать комплекс мер, направленных на снижение инвестиционных рисков;
5) осуществлять сбор и анализ отчётности участников финансового рынка.
Для того чтобы саморегулируемые организации могли эффективно осуществлять предоставляемые им Стратегией полномочия и был принят Федеральный закон от 13.07.2015 № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка и о внесении изменений в статьи 2 и 6 Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон № 223-ФЗ).
В процессе принятия Федерального закона № 223-ФЗ было высказано немало замечаний, и даже поднимался вопрос о необходимости его принятия в принципе.
Разработчики Федерального закона № 223-ФЗ, оперируя положениями Стратегии, говорили, что целью закона является как повышение роли саморегулирования в деятельности участников финансового рынка, так и повышение эффективности взаимодействия саморегулируемых организаций в сфере финансовых рынков с регулятором. Предполагается, что совершенствование института саморегулируемых организаций в России должно привести:
1) к повышению конкурентоспособности российского финансового рынка;
2) к формированию целостной регулятивной системы, отвечающей интересам профессиональных участников различных секторов финансового рынка и обеспечивающей надлежащий уровень контроля их деятельности;
3) к повышению уровня защиты прав потребителей финансовых услуг.
Необходимо выделить следующие принципиальные новации для саморегулируемых организаций на рынке ценных бумаг, установленные Федеральным законом № 223-ФЗ.
Во-первых, введение вновь принципа обязательного членства в саморегулируемой организации, но уже не только для одних профессиональных участников рынка ценных бумаг, а для большинства профессиональных субъектов финансового рынка, в том числе для управляющих компаний инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, специализированных депозитариев. При этом сохраняется лицензирование деятельности этих субъектов наряду с обязательным членством их в саморегулируемой организации, что является нетипичным для других сфер экономической деятельности, где обязательное саморегулирование вводилось как альтернатива лицензированию. Такая двойственность контроля, по-видимому, призвана стать специфичной чертой регулирования сферы финансового рынка. К сожалению, авторами данного закона нигде не приводятся ссылки на опыт каких-либо других государств, имеющих успешно функционирующий фондовый рынок, для которого было бы характерно такое же всеобщее обязательное членство в саморегулируемой организации. Представляется, что данный вопрос следует решать только после проведения тщательного исследования иностранной практики всех развитых фондовых рынков. В противном случае неизбежно возникает вопрос: не будет ли это для России очередным «особым путем», заводящим в тупик?
Так вице-президент Российского Союза Промышленников и Предпринимателей В. Плескачевский полагает, что лицензирование сочетается с саморегулированием только в ситуации, когда саморегулирование добровольно. Невозможно параллельно осуществлять лицензирование и обязательное саморегулирование. При этом следует заметить, что в иностранной практике при обязательном членстве в саморегулируемой организации (например, брокеры в США) лицензирование, как правило, осуществлялось не государством, а самими саморегулируемыми организациями.
Во-вторых, ограничение количества саморегулируемых организаций, действующих на рынке, ведущее к укрупнению существующих саморегулируемых организаций. Частью 4 ст. 3 Федерального закона № 223-ФЗ предусматривается объединение в составе некоммерческой организации в качестве ее членов не менее 26% от общего количества финансовых организаций, осуществляющих соответствующий вид деятельности. Необходимо отметить, что по сравнению с первоначальным вариантом пороговое значение по количеству членов снижено с 34% до 26%, то есть количество саморегулируемых организаций одного вида увеличено до трех. Укрупнение саморегулируемых организаций призвано реализовать принцип добросовестности их поведения, основанного на заслуженной репутации, что позволит избежать создания саморегулируемых организаций - «однодневок» и процесса неуправляемого открытия и закрытия недобросовестных саморегулируемых организаций.
Статус саморегулируемой организации приобретается в отношении одного или нескольких видов деятельности финансовых организаций при условии соблюдения порогового значения 26% в отношении каждого вида деятельности, являющегося предметом саморегулирования для саморегулируемой организации.
В-третьих, установление требования о наличии общих базовых стандартов у всех саморегулируемых организаций, объединяющих субъектов одного вида деятельности. Согласно ст. 5 Федерального закона № 223-ФЗ Банк России устанавливает перечень обязательных для разработки саморегулируемой организацией определенного вида базовых стандартов и требования к их содержанию. Саморегулируемые организации одного вида обязаны направить на согласование в Банк России единый базовый стандарт. Помимо базовых стандартов, статьей 6 Федерального закона № 223-ФЗ предусматривается обязательное наличие внутренних стандартов саморегулируемых организаций на финансовом рынке.
По форме резко, но, по сути, справедливо по данному поводу высказался заместитель председателя совета директоров Профессиональной Ассоциации Регистраторов, Трансфер-Агентов и Депозитариев Петр Лансков: «Авторы, судя по всему, полагают, что в передовых практиках небанковского финансового рынка лучше всего разбирается Центробанк, который и будет устанавливать требования к стандартам, выдавать разрешения на разработку стандартов и согласовывать результат этой разработки», с чем П. Лансков не может согласиться «не потому, что плохо относится к Банку России, а потому, что всеведающих людей и органов, которые знают «лучше тех, кто работает в поле, как им сажать репу», не существует».
В-четвертых, делегирование Банком России по своему усмотрению контрольных функций определяемым им отдельным саморегулируемым организациям. Так, согласно ст. 7 Федерального закона № 223-ФЗ Банк России на основании обращения саморегулируемой организации вправе передать ей указанные в пункте 1 данной статьи полномочия по получению от членов саморегулируемой организации отчетности, перечень которой устанавливается Банком России. Также, согласно п. 1 ст. 14 Федерального закона № 223-ФЗ, за саморегулируемой организацией по-прежнему сохраняется функция по контролю за соблюдением их членами законодательства о ценных бумагах, а не только лишь правил самих саморегулируемых организаций.
Так, плановая проверка проводится не реже одного раза в пять лет и не чаще одного раза в год. График плановых проверок своих членов на текущий год саморегулируемая организация направляет в Банк России ежегодно до 1 февраля. Внеплановая - проводится на основании поручения Комитета финансового надзора Банка России, жалобы на члена саморегулируемой организации и иных оснований, предусмотренных внутренними стандартами саморегулируемой организации.
Саморегулируемая организация в отношении своего члена может применять ряд мер, начиная с требования об обязательном устранении выявленных нарушений в установленные сроки, заканчивая наложением штрафа и исключением из членов саморегулируемой организации.
Надзирает за деятельностью саморегулируемых организаций Банк России: во-первых, Банк России ведет реестр саморегулируемых организаций, который размещается в Интернете; во-вторых, Банк России осуществляет надзор за выполнением саморегулируемыми организациями требований действующего законодательства; в-третьих, Центральный банк РФ в случае неисполнения в установленный срок его предписания об устранении нарушений, выявленных в деятельности саморегулируемой организации, согласно ч.4 ст. 28 Федерального закона № 223-ФЗ, имеет право:
1) привлечь саморегулируемую организацию и её должностных лиц к административной ответственности;
2) направить требование о замене руководителя саморегулируемой организации;
3) принять решение о прекращении статуса саморегулируемой организации;
4) приостановить исполнение всех или части функций саморегулируемой организации, в том числе приостановить все или часть полномочий, переданных ей Центральным банком РФ, по одному или нескольким видам деятельности, являющимся предметом саморегулирования для саморегулируемой организации.
Саморегулируемая организация совместно с Банком России может участвовать в подготовке проектов нормативных актов Банка России, для чего планируется создавать совместные рабочие группы. Банку России вменено в обязанность выносить проекты нормативных актов на рассмотрение рабочих групп и иных объединений по инициативе саморегулируемых организаций. В качестве одного из вариантов предусмотрено размещение проектов документов на официальном сайте Банка России.
Помимо рассмотренных основных нововведений, определенные изменения коснулись видов членства в саморегулируемой организации, порядка управления саморегулируемой организацией, ужесточения требований к руководителям саморегулируемой организации, взаимодействия саморегулируемых организаций и Банка России в законотворческой сфере и др.
Итак, с 11 января 2016 года вступил в силу Федеральный закон № 223-ФЗ, который меняет существующий механизми института саморегулирования для участников финансового рынка.
Определены общие подходы к построению системы взаимодействия профессионального сообщества различных сегментов финансового рынка с единым регулятором финансового рынка - Банком России, принципы участия профессиональных объединений в осуществлении регулирования, контроля и надзора на финансовом рынке, предоставления саморегулируемым организациям полномочий по разработке стандартов, норм и правил, дополняющих и (или) конкретизирующих нормы государственного регулирования.
Результатом вводимых Федеральным законом № 223-ФЗ изменений финансовая система Российской Федерации должна приобрести признаки прозрачности, целостности, эффективности функционирования и стабильности. Финансовая система Российской Федерации должна соблюдать права и законные интересы розничных инвесторов и создавать условия для снижения рисков индивидуальных инвестиций.
Однако вызывает справедливое опасение отсутствие у Банка России опыта взаимодействия с саморегулируемыми организациями как такового. Так, например, независимый эксперт Ю. Данилов утверждает, что вообще в мире нет примеров успешного развития саморегулирования в секторах и на рынках, регулируемых и надзираемых центральными банками. В настоящий момент регулятор склонен к формированию на фондовом рынке крупных, подконтрольных ему монополистических структур (центральный депозитарий, единственная крупная биржа - ОАО Московская биржа и др.), к каковым в исследуемой редакции предстоит причислить и саморегулируемые организации (при пороговом значении минимального количества членов в 26% таковых может быть не более трех по одному виду деятельности). Это ставит под сомнение само понятие «саморегулируемая организация» для фондового рынка. В связи с этим следует согласиться с мнением председателя совета директоров Российской Торговой Системы, являющейся крупнейшей электронной торговой площадкой российского рынка корпоративных ценных бумаг, Анатолием Гавриленко о том, что подобную организацию не следует называть саморегулируемой организацией, потому что если она самостоятельно ничего не регулирует, а только исполняет поручения Центробанка, то такая структура является его агентом регулирования и надзора.
Как представляется, сочетание обязательного членства в саморегулируемой организации, определения Банком России содержания стандартов саморегулируемой организации и делегирования по усмотрению Банка России отдельным саморегулируемым организациям дополнительных полномочий может привести к чрезмерной административно-юрисдикционной нагрузке на финансовый рынок не только со стороны Банка России, но и со стороны самих саморегулируемых организаций, борющихся за права «избранных», и ляжет тяжелым бременем на профессиональных участников.
Таким образом, с одной стороны, вступление в силу Федерального закона от 13.07.2015 № 223-ФЗ «О саморегулируемых организациях в сфере финансового рынка и о внесении изменений в статьи 2 и 6 Федерального закона «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» является актуальным, учитывая необходимость приведения в соответствие с существующими реалиями немалое количество устаревших положений законодательства, а с другой, резюмируя отзывы профессионального сообщества по представленному вопросу, необходим пересмотр и уточнение некоторых норм указанного закона с обязательным учетом мнения профессиональных участников в сфере финансового рынка.
ТАРАНОВ Игорь Евгеньевич
аспирант кафедры административного права и административного процесса Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации
< предыдущая | следующая > |
---|