Евразийский юридический портал

Бесплатная юридическая консультация онлайн, помощь юриста и услуги адвоката

  • Увеличить размер шрифта
  • Размер шрифта по умолчанию
  • Уменьшить размер шрифта
Юридические статьи Право зарубежных государств К вопросу об особенностях правового регулирования борьбы с коррупцией за пределами США

К вопросу об особенностях правового регулирования борьбы с коррупцией за пределами США



К вопросу об особенностях правового регулирования борьбы с коррупцией за пределами США







ПРАВО ЗАРУБЕЖНЫХ ГОСУДАРСТВ
Ахмедов Н.И.

В статье затрагивается проблема роли Соединенных Штатов Америки в борьбе с коррупцией в мировом масштабе. Как усматривается из содержания Закона о борьбе с коррупцией, в Соединенных Штатах Америки нет такого явления как коррупция.
Нормы этого Закона направлены на борьбу с коррупцией за пределами США. Позиция автора выражается в обзоре правового поля, связанного c коррупцией должностных лиц. Автор в конструктивной научной полемике описывает фактическое положение дел, отражающих коррупционный характер действий должностных лиц США.

 

Возможность применения Закона о борьбе с коррупци­ей США, который был принят еще в 1977 г., в других странах, за пределами США, требует своего теоретического анализа, поскольку этот закон устанавливает запрет компаниям и фи­зическим лицам дачу взяток иностранным государственным должностным лицам. Закон также обязывает эмитентов США должным образом вести бухгалтерский учет и отчетность, и осуществлять эффективный бухгалтерский контроль. Закон предусматривает применение санкций уголовного и граждан­ско-правового характера и устанавливает «двойную» юрисдик­цию, предоставляя      полномочия по обеспечению ис­полнения Закона о борьбе с коррупцией как Департаменту юстиции США, так и суду.

Традиционным пониманием можно назвать положение о том, что действие Закона о борьбе с коррупцией распро­страняется, на компании и физические лица США. Однако кажется парадоксальным положение о том, что оно имеет экс­территориальное значение и действует в других странах, в от­ношении граждан и кампаний других стран. Так, например, Закон применяется к любой компании, пакет ценных бумаг которой зарегистрирован в соответствии со статьей 12 Закона о борьбе с коррупцией о ценных бумагах и биржах 1934 г., в частности, на иностранные компании, ценные бумаги которых находятся в обороте [Securities and Exchange Act of 1934] («За­кон о биржах»), или которая должна предоставлять свою от­четность в SEC в соответствии с разделом 15(d) Закона о борь­бе с коррупцией о биржах. В совокупности такие компании (далее именуются «эмитенты»), включая и любых держателей акций, должностных лиц, директоров, работников и агентов, действующих от имени компании. Несмотря на то, что в боль­шинстве случаев они находятся и действуют не в США, они подпадают под действие закона.






Впрочем, это положение распространяется не только на компании, но и на иностранные дочерние компании эми­тента или местного предприятия. При определенных обсто­ятельствах американская материнская компания может быть привлечена к ответственности за нарушение Закона о борьбе с коррупцией, связанное с дачей взятки ее дочерней компанией.

Наконец, эмитенты обязаны обеспечивать соблюдение своими иностранными дочерними компаниями положений Закона о борьбе с коррупцией о ведении в бухгалтерского учета и отчетности. За последние годы органы власти США стали все более активно за рубежом применять этот Закон в принудительном порядке. Кроме того, события 11 сентября положили начало новой эпохе развития международного со­трудничества между регуляторными органами в сфере финан­совых услуг и уголовными правоохранительными органами при расследовании     нарушений Закона о борьбе с кор­рупцией. Концепция борьбы с терроризмом в США включает в себя и нарушения Закона о борьбе с коррупцией: в состав действий, нарушающих уголовный закон США о борьбе с от­мыванием доходов, полученных преступным путем, а также налагает на финансовые учреждения, на которые распростра­няется действие Закона о борьбе с коррупцией, обязательство проводить более строгую проверку счетов государственных служащих, их родственников и ближайших партнеров.


В соответствии с положениями Закона о борьбе с корруп­цией, компаниям и физическим лицам, подпадающим под действие Закона о борьбе с коррупцией, запрещается:

-      использование «средств торговли США», таких как почта, телефонные линии и интернет с целью платежа или предложение, обещание платежа и разрешение его осущест­вления или прямое либо косвенное предоставление каких- либо ценностей иностранному государственному чиновнику, политической партии или кандидату с целью влияния на его действия в качестве официального лица или его убеждения использовать свое влияние;

-      для оказания содействия компании в получении или со­хранении бизнеса, предоставления бизнеса любому лицу или получения неправомерных преимуществ.

Закон о борьбе с коррупцией также налагает запрет на умышленное осуществление запрещенной деятельности через третьих лиц, таких как консультанты, подря дчики, партнеры по совместному предприятию и другие партнеры по бизнесу.


Положения Закона о борьбе с коррупцией применяются к эмитентам, местным предприятиям и лицам, которые нахо­дятся на территории США. Как было указано выше, к эмитен­там относятся любые компании, класс ценных бумаг которых зарегистрирован в соответствии со статьей 12 Закона о борьбе с коррупцией о биржах, или которая должна предоставлять свою отчетность в SEC в соответствии со статьей 15(d) Закона о борьбе с коррупцией о биржах. Термин «местное предпри­ятие» включает гражданина США (независимо от места его нахождения) и любой субъект хозяйственной деятельности (например, корпорацию, партнерство или организацию, не имеющую статуса юридического лица), созданный в соответ­ствии с законодательством соответствующего штата США или основное место деятельности которого находится в США.

Положения Закона о борьбе с коррупцией, имеющие уголовную и гражданско-правовую природу, применяются не только к компаниям, но также к любому акционеру, долж­ностному лицу, директору, работнику или агенту, который нарушает Закон, действуя от имени эмитента или местного предприятия. Наконец, термин «лицо» означает любое физи­ческое лицо, кроме гражданина США, или любой хозяйствую­щий субъект (например, корпорацию, партнерство или орга­низацию, не имеющие статус юридического лица), созданный в соответствии с законодательством иностранного государства или политической единицы такого иностранного государства.

В 1998 г. в Закон о борьбе с коррупцией были внесены из­менения с целью приведения его в соответствие с Конвенци­ей Организации экономического сотрудничества и развития «О борьбе с подкупом иностранных должностных лиц при совершении международных коммерческих сделок», подпи­санной в декабре 1997 г. Изменения 1998 г. расширили экстер­риториальную сферу действия положений Закона о борьбе с коррупцией, касающиеся эмитентов, местных предприятий и их агентов, которые являются резидентами США, и вклю­чив в объект регулирования незаконные действия по подкупу иностранных должностных лиц, которые совершаются полно­стью за пределами США. Кроме того, указанные изменения включили в сферу применения Закона о борьбе с коррупци­ей «любое лицо» (физические лица и компании независимо от национальной принадлежности), действующие от имени эмитентов, местных предприятий и их агентов, являющихся резидентами США), которое совершает те или иные действия на территории США, способствующие коррупционным дей­ствиям, запрещенным в США.


Закон о борьбе с коррупцией налагает запрет на дачу взятки любому «иностранному должностному лицу». Термин «иностранное должностное лицо» означает в Законе о борьбе с коррупцией «любое должностное лицо или сотрудник ино­странного правительства, любого ведомства, органа или его учреждения, международной общественной организации или любое лицо, действующее в качестве официального лица от имени любого такого правительства, ведомства, органа или его учреждения или от имени любой такой международной общественной организации.» Данное определение толкуется широко и включает физических лиц, которые не обязательно считаются государственными должностными лицами в соот­ветствии с применимым местным законодательством о долж­ностных лицах государственных предприятий или коммер­ческих компаний, находящихся под контролем государства, чиновников международных общественных организаций.

Закон о борьбе с коррупцией не распространяется на подкуп государственных должностных лиц США, к которым применяются иные федеральные законы США и законы шта­тов США.

Положения Закона налагают запрет на платежи, любые предложения или обещания произвести запрещенный пла­теж, а также любые действия, уполномочивающие совершить такие платежи. Таким образом, Закон может быть нарушен даже в случае, если платеж не будет произведен. Кроме того, Закон о борьбе с коррупцией налагает запрет на предостав­ление должностным лицам ценностей, к которым в широком смысле относятся материальные и нематериальные выгоды или услуги, включая, например, выгоды, предоставляемые друзьям и родственникам должностного лица. Важно отме­тить, что Закон не предусматривает каких-либо исключений в связи с незначительной стоимостью обещанных или предо­ставленных ценностей. Вместе с тем, Закон о борьбе с корруп­цией налагает запрет не на все платежи иностранным офи­циальным лицам. Запрещенными являются предложения и платежи, направленные на то, чтобы повлиять на официаль­ные действия его получателя или убедить его использовать свое влияние на официальные решения или действия других лиц «с целью оказания содействия эмитенту или местному предприятию в получении или сохранении за собой бизнеса для любого лица, с любым лицом или передачи бизнеса любо­му лицу» или получения неправомерных преимуществ.


Закон не предусматривает каких-либо исключений в свя­зи с незначительной стоимостью обещанных или предостав­ленных ценностей. Закон исключает из состава запрещенных платежей «содействующие платежи», целью которых являет­ся «ускорение или обеспечение исполнения повседневных дей­ствий государственных органов». Термин «повседневное дей­ствие государственных органов» определяется как «действие, обычно осуществляемое иностранным должностным лицом», например, получение разрешений, лицензий или иных офи­циальных документов. Содействующий платеж предназначен для того, чтобы побудить официальное должностное лицо совершить действие, которое при прочих равных обстоятель­ствах оно обязано совершить, в отличие от действий, соверша­емых им по своему усмотрению, например присуждение биз­неса компании или продолжение ведения бизнеса с ней. Так, например, компания США признала себя виновной в нарушении Закона о борьбе с коррупцией при осуществлении плате­жа государственному должностному лицу с целью получения оставшейся части выплаты со стороны государства по контрак­ту. Несмотря на ранее существовавшее договорное обязатель­ство произвести выплату, решение о выплате и сроке выплаты просроченной суммы было признано как такое, которое при­нято государственным должностным лицом по своему усмо­трению, и, соответственно, платеж не был признан «содей­ствующим платежом», исключаемым из состава запрещенных платежей. Тот факт, что платежи или «подарки» такого рода являются обычной практикой и широко применяются, не мо­жет быть использован для защиты компаний.

Также, в Законе о борьбе с коррупцией содержатся два положения, которые могут быть использованы в качестве прямого аргумента для защиты лицами, обвиняемыми в его нарушении. Первое положение предусматривает, что рассма­триваемый платеж является законным в соответствии с пись­менными законами или нормативно-правовыми актами соот­ветствующего государства. Компании не могут использовать это положение для своей защиты в отсутствие письменного Закона о борьбе с коррупцией о правомерности платежа или если они ссылаются на тот факт, что платежи или «подарки» такого рода являются обычной практикой и широко приме­няются. На практике данное положение трудно использовать, поскольку письменные законы обычно не содержат прямых разрешений на осуществление платежей государственным должностным лицам, и обвиняемая компания несет бремя до­казывания правомерности применения данного положения.


Второе положение применяется в случаях, когда платеж или подарок должностному лицу квалифицируется как раз­умные и добросовестные расходы и прямо связан с:

-      продвижением на рынок, демонстрацией или разъясне­нием свойств продуктов или услуг; или

-      подписанием или исполнением контракта с правитель­ством страны или его органом.

Например, оплата командировочных расходов и расхо­дов на проживание государственному заказчику в связи с его поездкой в США для инспекции объектов плательщика, а так­же получение им небольших подарков в виде образцов про­дукции обвиняемой компании (если такие подарки являются разумными в свете сделки) обычно считаются добросовестны­ми расходами.

Закон о борьбе с коррупцией налагает запрет как на пря­мые, так и совершенные третьими лицами платежи. В связи с этим Закон прямо применяется к действиям, которые осу­ществляются компанией через «любое лицо, если компания осведомлена о том, что все или часть денежных средств, вещи или ценности будут прямо или косвенно предложены, пре­доставлены, обещаны» тому или иному иностранному госу­дарственному должностному лицу для запрещенной цели. В соответствии с Законом, компания или физическое лицо при­знается таким, которое «осведомлено», если ему «известно» о поведении такого лица или если оно «твердо убеждено» в том, что такое поведение «вероятнее всего будет иметь место». Кроме того, в соответствии с Законом лицо считается осведом­ленным, если ему известно о «высокой степени вероятности» такого поведения в прошлом или будущем. «Сознательное игнорирование», «умышленная халатность» или «намеренное незнание» о преступных действиях или подозрительных об­стоятельствах может быть достаточным основанием для при­знания нарушения компанией или физическим лицом Закона о борьбе с коррупцией.


Таким образом, компаниям могут быть предъявлены об­винения в наличии у них информации о действиях своих де­ловых партнеров, которую они могли получить в результате проведения разумной комплексной проверки. Здесь имеет место презумпция, что компании получили информацию о действиях их деловых партнеров в результате проведения раз­умной комплексной проверки.

Прежде всего, следует отметить, что Закон не обязывает компании проводить комплексную проверку своих между­народных деловых партнеров. Неосуществление компанией проверки не является преступлением или нарушением Закона о борьбе с коррупцией. При этом на практике компании вы­нуждены проводить достаточно тщательную проверку, чтобы убедиться в отсутствии специфических обстоятельств, так на­зываемых «сигналов тревоги»), предупреждающих ее о высо­кой степени вероятности нарушения Закона о борьбе с кор­рупцией. Решение об объеме проверки должно быть принято на основании изучения фактов и обстоятельств по каждому конкретному случаю, включая анализ рисков с учетом таких факторов, как специфика страны, тип проекта или сделки, роль компании в проекте, общая структура сделки и добросо­вестность намерений всех участвующих сторон.

Принимая решение об объеме проверки, компания должна иметь в виду, что в случае предъявления ей обвинений в коррупции такие решения будут тщательно изучены органа­ми власти США на основании всей информации за прошлые годы и в контексте расследования заявлений о незаконной де­ятельности.


Учитывая, что проведение проверки не гарантирует за­щиту от ответственности и никакой объем проверки не гаран­тирует, что Закон о борьбе с коррупцией не будет нарушен, разумная степень осторожности и осмотрительности поможет компании не допустить возникновение проблем, и избежать значительного вреда репутации, который может быть нанесен предъявлением компании публичных обвинений в коррупци­онной деятельности даже в тех случаях, когда ее вина никогда не будет доказана и она никогда не будет преследоваться ор­ганами власти. Эффективные программы соблюдения Закона предусматривают проверку агентов, контрагентов и других де­ловых партнеров, а также принятие профилактических мер, таких как включение в договоры статей и заверений о соблю­дении Закона о борьбе с коррупцией, получение подтвержде­ний соблюдения Закона, создание и обновление материалов о результатах проверки. Компании должны адаптировать программу к виду своей деятельности и принимать решение о разумном объеме проверки с учетом существующих обсто­ятельств.

В заключение следует сказать, что при осуществлении слияний и поглощений компаниям, подпадающим под дей­ствие Закона о борьбе с коррупцией или приобретающим компанию, подпадающую под действие Закона, настоятель­но рекомендуется провести надлежащую проверку приобре­таемой компании на предмет соблюдения ею норм Закона о борьбе с коррупцией с целью выявления и оценки сопутству­ющих рисков. В связи с этим Министерство юстиции США недавно «настоятельно рекомендовало компаниям проводить проверку соблюдения Закона о борьбе с коррупцией до осу­ществления сделки по приобретению».


Несмотря на то, что требования Закона о борьбе с коррупцией о ведении учета и отчетности не производят такое яркое впечатление, как положения о запрете кор­рупции, для органов власти США они остаются главным инструментом принудительного исполнения. Помимо прочего, они требуют от эмитентов принятия мер, пре­пятствующих неправомерному использованию активов компании, которое может быть скрыто путем фальсифи­кации платежных документов или неправильной класси­фикации счетов.

Требования Закона о ведении учета и отчетности, пере­численные в статье 13(b)(2) Закона о борьбе с коррупцией о биржах, обязывают эмитентов «вести бухгалтерские книги, записи, документы и отчетность, которые в разумной степени подробно, точно и объективно отражают сделки и отчужде­ние» активов. Эмитенты также обязаны создать и поддержи­вать систему внутреннего бухгалтерского контроля, в разум­ной степени обеспечивающую уверенность в том, что:

-      сделки осуществляются на основании общих или кон­кретных распоряжений руководства;

-      необходимый учет сделок позволяет осуществлять под­готовку финансовой отчетности в соответствии с общеприня­тыми принципами бухгалтерского учета и другими относящи­мися к отчетности критериями, а также быть ответственным за сохранность активов.


Кроме того, требования о ведении учета и отчетно­сти не ограничены существенными сделками или сделка­ми, стоимость которых превышает конкретную денежную сумму. Напротив, наибольшая часть неправомерных пла­тежей, которые подлежат учету в соответствии с этими требованиями, редко достигают порога существенности, установленного в финансовой отчетности. Кроме того, на­рушение этих требований не требует доказывания предна­меренного неправомерного поведения: случайные или не­умышленные ошибки, которые приводят к неправильному или несанкционированному использованию активов ком­пании, могут повлечь за собой предъявление компании обвинений. Наконец, эмитенты могут быть признаны от­ветственными за нарушения положений об учете их дочер­ними компаниями даже в тех случаях, когда они в осталь­ном прямо не подпадают под действие Закона о борьбе с коррупцией.

Таким образом, Закон о борьбе с коррупцией в силу сво­ей экстерриториальности является одним из эффективных инструментов давления на иностранные юридические лица с целью выполнения определенных, выгодных для Правитель­ства США политических и экономических целей.



Право зарубежных государств



   

Самое читаемое

Юридическая консультация 24/7


Юридические статьи

Адвокатура
Адвокатура и нотариат
Адвокатская деятельность и адвокатура
Авторское право
Антикоррупционное право
Антимонопольное право
Актуальный вопрос
Аграрное право
Арбитражный процесс
Агентство правовой информации «человек и закон»
Бизнес и право
Безопасность и право
Бюджетное право
Гражданский процесс
Гуманитарные права
Гражданское общество
Гражданско-процессуальное право
Государство и политические партии
Договорное право
Дискуссионный клуб
Евразийская интеграция
Евразийская адвокатура
Евразийская безопасность
Евразийская толерантность
Евразийское сравнительное право
Евразийская геополитика и международное право
Европейское право
Корпоративное право
Конституционное и муниципальное право
Криминалистика
Криминология
Криминалистика и оперативно-розыскная деятельность
Конституционное право
Муниципальное право
Миграционное право
Международное экономическое право
Международное экологическое право
Мусульманское право
Мнение нашего эксперта
Международное инвестиционное право
Международная практика
Международное морское право
Международное публичное право
Международное частное право
Право стран СНГ
Право ЕС
Право зарубежных государств
Право Европейского Союза
Право зарубежных государств
Международное гуманитарное право
Национальная безопасность
Общие права человека
Образовательное право
Обычное право
Профессиональная защита
Права детей
Правовая реформа
Психология и право
Проблемы юридического образования
Права человека
Право и образование
Прокурорский надзор
Правоохранительные органы
Право и безопасность
Приглашение к дискуссии
Право народов
Педагогика и право
Право интеллектуальной собственности
Парламентское право
Право и политика
Предпринимательское право
Природоресурсное право
Рецензии
Религия и право
Страницы истории
Слово молодым ученым юристам-международникам
Социология и право
Судебная экспертиза
Судопроизводство
Социальные права
Судоустройство
Сравнительное право
Инновационное право
Информационное право
История государства и права
История права
Избирательное право
Исполнительное производство
Интерэкоправо
Уголовный процесс
Уголовное право и криминология
Уголовно-процессуальное право
Уголовный процесс и криминалистика
Уголовно-исполнительное правоотношение
Уголовно-исполнительное право
Уголовное судопроизводство
Теория прав человека
Теория и история государства и права
Таможенное право
Теория права и государства
Теория
Трибуна молодого ученого
Философия права
Федеративные отношения
Экологическое право
Юридическая наука
Юридические конференции
Юридическая практика
Ювенальная юстиция
Юридическое образование
Юридическая этика
Ювенальное право