В соответствии со ст. 2 Закона Кыргызской Республики (КР) «Об адвокатской деятельности» эта деятельность представляет собой деятельность адвоката по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам при осуществлении защиты их прав, свобод и законных интересов.
1. Перечень процессуальных прав по законодательству об адвокатуре и уголовно-процессуальному законодательству
Согласно ст. 12 Закона КР «Об адвокатской деятельности» при осуществлении профессиональной деятельности адвокат имеет право:
– представлять и защищать права и законные интересы граждан и юридических лиц по их поручению во всех органах, предприятиях, учреждениях и организациях независимо от форм собственности, в компетенцию которых входит решение соответствующих вопросов;
– собирать сведения о фактах, которые могут быть использованы в качестве доказательств в гражданских, хозяйственных, уголовных делах и делах об административных правонарушениях;
– получать письменные заявления свидетелей, составлять частные протоколы осмотра местности;
– запрашивать и получать документы или их копии от предприятий, учреждений, организаций независимо от форм собственности, а от граждан – с их согласия;
– знакомиться на предприятиях, в учреждениях и организациях независимо от форм собственности с необходимыми для выполнения поручений документами и материалами, за исключением тех сведений, которые охраняются законом;
– получать письменные заключения специалистов по вопросам, требующим специальных знаний;
– участвовать в обязательном порядке при рассмотрении прокурором ходатайства (постановления) следователя об избрании в отношении обвиняемого меры пресечения в виде заключения под стражу, а также заявлять ходатайство в письменной или устной форме. Участие адвоката обязательно и при рассмотрении прокурором вопроса о продлении сроков содержания обвиняемого под стражей, за исключением уважительных причин, указанных в части первой статьи 110 УПК Кыргызской Республики;
– представлять ходатайства и жалобы на приеме у должностных лиц и в соответствии с за-коном получать от них письменные ответы на эти ходатайства и жалобы;
– присутствовать при рассмотрении своих ходатайств и жалоб на заседаниях коллегиальных органов и давать объяснения по их существу в соответствии с действующим законодательством;
– в порядке, установленном законом, наедине, без ограничения времени и числа свиданий, беспрепятственно встречаться с клиентом, содержащимся под стражей;
– участвовать в уголовном деле с момента первого допроса подозреваемого (обвиняемого), а при задержании – с момента фактического доставления его в орган дознания;
– собирать материалы, свидетельствующие в пользу подозреваемого (обвиняемого), лично или с помощью частного детектива; запрашивать на договорной основе заключения специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;
– запрашивать справки, характеристики и иные документы с предприятий, из организаций и учреждений независимо от форм собственности;
– представлять доказательства в суде и на следствии, заявлять ходатайства и отводы;
– выписывать из материалов дела необходимые сведения или снимать их копии;
– приносить жалобы на действия работника органа дознания, действия и решения следователя, прокурора, судьи, суда и участвовать в их рассмотрении;
– использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.
Также отмечается что адвокат, участвующий при проведении следственного действия, вправе с разрешения следователя задавать вопросы допрашиваемым лицам. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол. В протоколе следственного действия защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записи в нем. В судебном заседании адвокат вправе использовать звукозаписывающие и другие технические средства записи показаний.
В соответствии со ст. 48 УПК КР, оказывая юридическую помощь, адвокат участвует в судопроизводстве в качестве защитника или другого представителя на началах состязательности и равноправия сторон.
С момента участия в деле защитник имеет право:
1) собирать материалы, свидетельствующие в пользу подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, свидетеля, лично или с использованием частного детектива;
2) получать письменные заявления и объяснения свидетелей, составлять частные протоколы осмотра местности;
3) представлять доказательства на следствии и в суде;
4) присутствовать при предъявлении обвинения;
5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, во всех следственных действиях, проводимых с их участием или по их ходатайству, а также в следственных действиях, проводимых по ходатайству самого защитника;
6) иметь с подозреваемым, обвиняемым, подсудимым свидания наедине и без ограничений их количества и продолжительности;
7) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, с протоколами следственных действий, проведенных с участием подозреваемого, обвиняемого или самого защитника, с документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому, а по окончании следствия – со всеми материалами дела;
8) снимать с материалов дела копии, выписывать из них необходимые сведения;
9) заявлять ходатайства;
10) участвовать в суде;
11) заявлять отводы;
12) приносить жалобы на действия работника органа дознания, действия и решения следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении;
13) использовать любые другие средства и способы защиты, не противоречащие закону.
Также отмечается, что защитник, присутствующий при проведении следственного действия, вправе с разрешения следователя задавать вопросы допрашиваемым лицам. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол. В протоколе следственного действия защитник вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты его записи.
В части 7 ст. 48 УПК КР отмечается, что собранные защитником материалы по требованию адвоката-защитника обязательны для приобщения к делу. Эти материалы подлежат исследованию, оценке в соответствии с требованием УПК КР следователем, прокурором, судом.
2. Правила вступления адвоката-защитника в уголовный процесс
В соответствии с ч. 3 ст. 44 УПК КР защитник участвует в деле с момента первого допроса подозреваемого (обвиняемого), свидетеля или фактического задержания подозреваемого (обвиняемого).
3. Право адвоката-защитника на непосредственное участие в процессе доказывания и законодательное обеспечение его реализации
На основании ч. 4 ст. 91 УПК КР адвокат-защитник вправе представлять доказательства и собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе:
– запрашивать справки, характеристики и иные документы из различных организаций и их объединений, которые обязаны в установленном порядке выдавать эти документы или их копии;
– запрашивать с согласия подзащитного мнение специалистов, экспертов для разъяснения возникающих в связи с оказанием юридической помощи вопросов, требующих специальных знаний;
– прибегать к услугам частных детективов или частных детективных организаций для по-лучения относящихся к делу сведений, в порядке, определяемом законом, регулирующим адвокатскую деятельность.
Следует отметить положения ч. 7 ст. 48 УПК РК, обязывающие следователя или суд приобщить собранные адвокатом-защитником сведения к материалам уголовного дела и дать им со-ответствующую оценку.
4. Право адвоката на заявление ходатайств и законодательное обеспечение его реализации
В соответствии со ст. 122 УПК КР участники уголовного процесса, а также другие граждане, организации вправе обращаться к следователю, прокурору и суду с ходатайством о производстве следственных, процессуальных и иных действий для установления обстоятельств, имеющих значение по делу, обеспечения прав и законных интересов лица, обратившегося с ходатайством, или представляемого ими лица.
Согласно ст. 123 УПК КР заявление ходатайств возможно в любой стадии процесса, письменные ходатайства приобщаются к делу, устные – заносятся в протокол, отклонение ходатайства не лишает заявителя права вновь обратиться с ходатайством.
Согласно ст. 124 УПК КР ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления. В случаях, когда немедленное принятие решения по ходатайству, за-явленному на следствии, невозможно, оно должно быть разрешено не позднее трех суток с момента его заявления. При этом в соответствии с ч. 1 ст. 125 УПК КР ходатайство подлежит удовлетворению, если оно способствует всестороннему, полному и объективному исследованию обстоятельств дела, обеспечению прав и законных интересов участников процесса или других лиц.
В статье 233 УПК КР определяется, что ходатайства обвиняемого и его защитника, заявленные устно после ознакомления с материалами дела, заносятся в протокол об ознакомлении, а в случаях, когда участник процесса заявит о намерении изложить ходатайство в письменном виде, для его подготовки может быть предоставлено необходимое время, о чем делается отметка в протоколе, а письменное ходатайство затем приобщается к делу.
Также в ч. 3 ст. 233 УПК КР отмечено, что на основе ст. 125 УПК КР следователь не вправе отказать в удовлетворении ходатайства об установлении обстоятельств, имеющих значение для дела. В таких случаях следователь обязан дополнить следствие, при этом продолжение ознакомления с материалами уголовного дела другими участниками процесса не препятствует разрешению ходатайств и, в случае их удовлетворения, проведению следственных действий.
Согласно ч. 6 ст. 233 УПК КР отказ в удовлетворении ходатайства может быть обжалован прокурору в течение трех суток с момента получения заявителем копии постановления об отказе, причем подача жалобы приостанавливает направление дела прокурору впредь до ее разрешения.
5. Право адвоката-защитника на участие в следственных действиях
УПК КР предусматривает право участия адвоката-защитника во всех следственных и процессуальных действиях, в которых участвует его подзащитный.
В статье 202 УПК КР приводится перечень прав подозреваемого или обвиняемого при на-значении и производстве экспертизы, которые, несмотря на отсутствие об этом прямого указания, исходя из ст. 12 Закона «Об адвокатской деятельности» и ст. 48 УПК КР, может осуществлять и адвокат-защитник:
1) знакомиться с постановлением о назначении экспертизы;
2) заявлять отвод эксперту или ходатайствовать об отстранении экспертной организации от производства экспертизы, если установлены обстоятельства, ставящие под сомнение незаинтересованность в исходе дела экспертной организации, в которой работает сведущее лицо;
3) просить о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц, специалистов конкретных судебно-экспертных организаций;
4) представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта;
5) присутствовать при производстве экспертизы, давать объяснения эксперту, задавать ему вопросы;
6) знакомиться с заключением эксперта.
В соответствии со ст. 211 УПК КР заключение эксперта или его сообщение о невозможности дать заключение, а также протокол допроса эксперта до окончания следствия предъявляются подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, а также свидетелю, подвергнутому экспертизе, которые вправе давать свои объяснения и заявлять возражения по выводам экспертизы. В случае удовлетворения или отклонения такого ходатайства следователь выносит соответствующее постановление, которое под расписку объявляется лицу, заявившему ходатайство.
Об ознакомлении с заключением эксперта и протоколом его допроса составляется протокол, в котором отражаются сделанные заявления или возражения.
При этом правила настоящей статьи применяются и в случаях, когда экспертиза была про-изведена до привлечения лица в качестве обвиняемого либо признания его подозреваемым или потерпевшим.
6. Право адвоката-защитника на ознакомление с материалами предварительного расследования
Согласно ст. 231 УПК КР следователь предъявляет обвиняемому и его защитнику все материалы дела, которые должны быть в обязательном порядке подшиты, пронумерованы и описаны (листы описи). При невыполнении следователем или лицом, производящим следствие, этих требований защитник вправе отказаться от ознакомления с материалами уголовного дела, о чем делается отметка в протоколе, и сообщить об этом письменно (письмо, телетайпограмма, телеграмма, факс и т. д.) соответствующему прокурору, а также вышестоящему прокурору. Для ознакомления предъявляются также вещественные доказательства, и по просьбе обвиняемого или его защитника воспроизводятся фонограммы, видеозаписи, слайды, если таковые приложены к протоколам следственных действий.
Исходя из ч. 2 ст. 231 УПК КР, обвиняемый и защитник в процессе ознакомления с материалами дела вправе выписывать сведения, снимать копии с документов. Выписки и копии документов из дела, в котором содержатся сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну, хранятся при деле и вручаются обвиняемому и его защитнику во время судебного разбирательства, за исключением сведений о лицах, безопасность кот-рых необходимо обеспечить.
Согласно ч. 3 ст. 231 УПК КР по окончании ознакомления обвиняемого и защитника с материалами дела следователь обязан выяснить у них, будут ли заявлены ходатайство о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей, иные ходатайства и о чем именно или какие иные заявления они желают сделать. При этом следователь выясняет у обвиняемого и его защитника, кого конкретно из числа допрошенных свидетелей и участвующих в деле экспертов, специалистов они желают вызвать в судебное заседание для допроса и подтверждения позиции защиты.
7. Право адвоката-защитника на обжалование процессуальных действий и решений
Исходя из содержания ст. 126 УПК, действия работника органа дознания, следователя, прокурора, суда могут быть обжалованы участниками процесса, а также гражданами и организациями, если проводимые процессуальные действия затрагивают их интересы.
Согласно ст. 127 УПК КР жалобы подаются в тот государственный орган или должностному лицу, осуществляющему производство по уголовному делу, которые уполномочены законом рассматривать жалобы и принимать по ним решения. Согласно положениям ст. 129 УПК КР жалобы на действия работника органа дознания, действия и решения следователя, прокурора, судьи или суда могут быть поданы в течение всего производства следствия или судебного разбирательства.
В статье 130 УПК КР указывается, что запрещается поручать рассмотрение жалобы тому прокурору или судье, действие которого обжалуется, а равно должностному лицу, утвердившему обжалуемое решение, при этом на основании ч. 2 ст. 130 УПК КР, рассматривая жалобу, прокурор или судья обязаны всесторонне проверить изложенные в ней доводы, истребовать при необходимости дополнительные материалы относительно обжалуемых действий и решений, а согласно ч. ст. 130 УПК КР они обязаны в пределах своих полномочий немедленно принять меры к восстановлению нарушенных прав и законных интересов участников уголовного процесса, а также иных лиц.
8. Права адвоката-защитника на стадии судебного рассмотрения уголовного дела
Согласно ст. 256 УПК КР обвинитель, подсудимый, защитник, а также потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители пользуются равными правами на заявление отводов и ходатайств, представление доказательств, участие в их исследовании, выступление в судебных прениях, а также на участие в рассмотрении всех вопросов, возникающих при судебном разбирательстве дела.
В соответствии с ч. 1 ст. 260 УПК КР защитник представляет доказательства и участвует в исследовании доказательств, излагает суду свое мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих ответственность подсудимого или оправдывающих его, о мере наказания, а также по другим вопросам, возникающим в судебном разбирательстве.
9. Право адвоката-защитника на обжалование судебных решений
В УПК КР предусматривается право адвоката-защитника на обжалование судебных решений в апелляционном (ст. 332), кассационном (ст. 373-1) и надзорном порядке (ст. 375).
10. Законодательное закрепление гарантий адвокатской деятельности
В соответствии со ст. 15 Закона КР «Об адвокатской деятельности» адвокат независим при осуществлении адвокатской деятельности и подчиняется только закону.
Адвокат самостоятелен при осуществлении адвокатской деятельности в выборе средств и способов защиты прав клиента и не связан мнениями, оценками каких-либо органов и должностных лиц, не исключая профессионального общественного объединения адвокатов и адвокатских учреждений.
Право адвокатов представлять интересы своего клиента не зависит от усмотрения суда, правоохранительных органов и должностных лиц и от других обстоятельств.
В статье 16 Закона определены принципы обеспечения неприкосновенности адвоката. Так, в соответствии с этой нормой проникновение в жилище или рабочее помещение адвоката, в используемый им транспорт, производство в них осмотра, обыска, выемки, личный досмотр или личный обыск адвоката, наложение ареста на его имущество, осмотр и выемка его почтово-телеграфной корреспонденции, прослушивание его телефонных и других переговоров, привод, задержание и арест адвоката могут производиться не иначе как по постановлению прокурора либо по определению суда. Адвокат не может быть подвергнут личному обыску или личному досмотру при выполнении им своих профессиональных обязанностей.
Уголовное дело в отношении адвоката в связи с его профессиональной деятельностью может быть возбуждено, а арест санкционирован только генеральным прокурором Кыргызской Республики либо его заместителем. Адвокат в связи с его профессиональной деятельностью может быть привлечен в качестве обвиняемого только по постановлению указанных прокуроров.
Информация о возбуждении уголовного дела в отношении адвоката, привлечении его в качестве обвиняемого, а также о его задержании или заключении под стражу незамедлительно сообщается высшему органу профессионального общественного объединения адвокатов Кыргызской Республики.
Адвокат не может быть привлечен к дисциплинарной, гражданско-правовой, административной или уголовной ответственности за высказанное им при выполнении профессиональных функций мнение, за сделанное заявление в суде либо перед правоохранительным органом, а так-же за любые действия, осуществляемые в соответствии с признанными профессиональными обязанностями и этическими нормами.
Наряду с этим в ст. 17 Закона КР определено, что профессиональные права, честь и достоинство адвоката защищаются законом.
Не может быть ограничена свобода передвижения адвоката, если переезд необходим ему в целях оказания юридической помощи, кроме случаев, предусмотренных законом.
Требование специального разрешения и создание иных незаконных препятствий адвокатской деятельности, вмешательство в адвокатскую деятельность, проявление неуважения к адвокату, угроза, оскорбление и клевета в его адрес, насилие или посягательство на его жизнь, здоровье и имущество влекут ответственность, предусмотренную законодательством Кыргызской Республики.
Также определяется, что истребование, изъятие, осмотр, проверка, копирование документов, сбор и использование информации, связанных с юридической помощью, допускаются лишь в случае привлечения адвоката в качестве обвиняемого, а в других случаях, при рассмотрении уголовных, гражданских, дисциплинарных дел или дел об административных правонарушениях, – лишь с согласия клиента.
Адвокат не подлежит вызову и допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые входят в предмет адвокатской тайны. Адвокат не вправе давать объяснения и показания об этих обстоятельствах, а также предоставлять о них какие-либо материалы для использования в оперативно-розыскной деятельности, судопроизводстве, административном и другом производстве в правоохранительных органах. Полученные от адвоката объяснения, показания и материалы, связанные с оказанием юридической помощи, не могут быть признаны доказательствами.
В статье 60 УПК КР специально отмечается, что не подлежат допросу в качестве свидетелей: защитник, а равно представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика – об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с выполнением своих обязанностей по уголовному делу, а также адвокат, помощник адвоката – об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с обращением за юридической помощью или ее оказанием.
В статье 17 Закона КР также отмечено, что запрещается вмешательство в адвокатскую деятельность в любых формах и со стороны любых органов, организаций, учреждений, предприятий, должностных и других лиц.
11. Уголовно-правовая охрана личных, имущественных и профессиональных прав адвоката
В статье 319 УК КР установлена уголовная ответственность за посягательство на жизнь защитника или его близких в связи с рассмотрением дел или материалов в суде, производством предварительного расследования либо исполнением приговора, решения суда или иного судебного акта, совершенное в целях воспрепятствования законной деятельности указанных лиц либо из мести за такую деятельность. Данное преступление наказывается лишением свободы на срок от двенадцати до двадцати лет.
В части 2 ст. 320 УК КР устанавливается уголовная ответственность за угрозу убийством, причинением вреда здоровью, уничтожением или повреждением имущества в отношении защитника и его близких в связи с производством предварительного расследования, рассмотрением дел или материалов в суде либо исполнением приговора, решения суда или иного судебного акта. Это деяние наказывается штрафом в размере от двухсот до пятисот минимальных месячных заработных плат либо арестом на срок от трех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет.
В части 3 ст. 320 УК КР предусмотрен квалифицированный состав данного преступления (то же деяние, совершенное с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, наказываются лишением свободы на срок до пяти лет), а в ч. 4 ст. 320 – особо квалифицированный состав (то же деяние, совершенное с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет).
В части 1 ст. 321 УК КР предусмотрена уголовная ответственность за оскорбление адвоката-защитника при его участии в судебном разбирательстве. Это деяние наказывается штрафом в размере от ста до двухсот минимальных месячных заработных плат либо арестом на срок от двух до четырех месяцев.
Наряду с этим, в ч. 1 ст. 318-1 УК КР предусмотрена уголовная ответственность за воспрепятствование в какой бы то ни было форме реализации прав и исполнению обязанностей защитника, предусмотренных статьей 48 Уголовно-процессуального кодекса Кыргызской Республики. Это деяние наказывается штрафом в размере от ста до двухсот минимальных месячных заработных плат либо арестом на срок от трех до шести месяцев. В случае совершения этого деяния лицом с использованием своего служебного положения оно наказывается по ч. 2 ст. 318-1 УК КР штрафом в размере от пятисот до одной тысячи минимальных месячных заработных плат либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет.
Вышеприведенный анализ норм законодательства Кыргызской Республики по сравнению с законодательством Российской Федерации позволяет нам выделить следующие положительные черты, касающиеся законодательной регламентации профессиональных прав адвоката-защитника и их обеспечения.
1. В законодательстве КР присутствует более детальное и широкое законодательное формулирование перечня профессиональных прав адвоката-защитника. В частности это проявляется в указании на права адвоката снимать с материалов дела копии безотносительно к стадии расследования, составлять частные протоколы осмотра местности, знакомиться на предприятиях, в учреждениях и организациях независимо от форм собственности с необходимыми для выполнения поручений документами и материалами, за исключением тех сведений, которые охраняются за-коном, собирать материалы, свидетельствующие в пользу подозреваемого (обвиняемого), лично или с помощью частного детектива.
2. Несмотря на отсутствие в законодательстве КР права адвоката предоставлять доказательства в полноценном виде, УПК КР содержит норму об обязанности должностных лиц приобщать к делу собранные защитником материалы, а также исследовать и оценивать их в соответствии с требованием УПК КР.
3. Законодательство КР предусматривает возможность обжалования адвокатом-защитником любых действий лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство.
4. В УПК КР предусмотрен ряд процессуальных механизмов, препятствующих необоснованному отклонению ходатайств адвоката-защитника.
5. В законодательстве РК предусмотрена уголовная ответственность за противоправное вмешательство в деятельность адвоката-защитника и воспрепятствование такой деятельности.
Представляется, что выявленные положительные черты законодательства Кыргызской Республики следует учесть и использовать при дальнейшем реформировании российского законодательства, регламентирующего профессиональные права адвоката-защитника, обеспечение их реализации и правовую защиту.
Статья опубликована в Евразийском юридическом журнале № 11 (30) 2010
