Реализация адвокатом-представителем правовой позиции ответчика в суде

АДВОКАТУРА Фрыгина М. М. Статья посвящена рассмотрению особенностей правовой позиции адвоката —представителя по гражданскому делу. Кроме того, автор анализирует особенности определения правовой позиции адвокатом на основе исследования круга обстоятельств, обусловливающих ее выбор и реализацию.

Статьей 38 Гражданского процессуального кодекса Рос­сийской Федерации от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ (далее - ГПК РФ) в качестве сторон в гражданском судопроизводстве указа­ны истец и ответчик, однако не дается определения понятия сторон, а лишь приводится их наименование.

Истец и ответчик являются основными лицами искового производства, без которых не может возникнуть и существо­вать гражданское исковое дело. Предъявление в суд иска еще не означает, что между истцом и ответчиком существует спорное материальное правоотношение. Нарушено ли субъективное право истца и является ли ответчик нарушителем этого права, выясняет суд в ходе рассмотрения и разрешения гражданского дела. До вынесения решения суда суд лишь предполагает, что иск предъявлен в защиту имеющегося у истца права, этим и займется юридическая фирма.

Существует много различных определений ответчика. По мнению Т. Е. Абовой, ответчик - лицо, привлекаемое к участию в деле по указанию истца или по инициативе суда вследствие предположения, что оно нарушило или оспарива­ет права или интересы истца - П. Ф. Елисейкин указывает, что ответчик — тот, кто отвечает за свое противоправное поведе­ние. Ю. А. Огибалин говорит о том, что любое лицо может стать истцом или ответчиком по делу. Это зависит от того, кто из граждан обращается в суд первым. Тот, кто обращается в суд первым, - истец. П. П. Гуреев называет ответчиком - лицо, к которому предъявлен иск и которое действительно или предположительно нарушило материальное право истца. Д. М. Чечот определяет ответчика - как лицо, привлекаемое к от­вету по иску, поскольку на него указывается в иске как на на­рушителя права. М. С. Шакарян считает, что ответчик - лицо, привлекаемое судом к ответу по требованию, заявленному истцом. По мнению С. В. Аносовой лицо, которое предпола­гается субъектом спорного права или законного интереса, есть истец А лицо, которое предполагается субъектом спорной обязанности - ответчик. И. М. Ильинская указывает, что от­ветчик - сторона, к которой предъявляется иск.

Приведенные определения отражают характерные чер­ты истца и ответчика. Проведенный анализ прав истца и от­ветчика показывает, что наличие у них знаковых, специфиче­ских прав связано с тем, что в исковом производстве защите подлежат нарушенные или оспариваемые права и законные интересы по спорам, возникающим из гражданских право­отношений. Именно диспозитивная природа гражданских в широком смысле субъективных прав накладывает отпечаток на средство их защиты.

Вопрос обеспечения ответчику гарантий его прав являет­ся одним из наиболее деликатных, требующих, соблюдения баланса интересов сторон спора. Истец и ответчик пользуются равными процессуальными правами и несут равные процессу­альные обязанности, в силу чего они имеют гарантированные законом равные возможности (процессуальные средства, про­цессуальные способы) по отстаиванию в процессе своей юри­дической правоты.

В странах Западной Европы и в США «адвокатура - это высокопрестижный институт, пользующийся огромным до­верием и влиянием ... Каждый судья - в прошлом адвокат. Даже одежда юристов в суде (мантии и парики) в основном одинакова как у судей, так и у адвокатов, что подчеркивает их принадлежность к единой профессии, равенство и взаимное уважение». О высоком престиже адвокатуры и адвокатской деятельности в этих странах свидетельствует то, что каждый гражданин и предприниматель не подпишет ни один до­кумент, не совершит ни одно простейшее юридическое дей­ствие, не посоветовавшись со своим адвокатом, что помогает им избежать ошибок, связанных с незнанием законов и юри­дической практики.

Мы практически единственная страна в Европе, в которой помимо адвокатов юридическую помощь могут оказывать и индивидуальные предприниматели, и люди, не имеющие во­обще юридического образования. В результате наряду с адво­катами, которые сдают квалификационные экзамены и несут ответственность за качество своей работы, практикуют люди, утверждающие, что они «решают любые вопросы от освобож­дения от призыва в армию и прекращения уголовных дел до досрочного освобождения от отбытия наказания».

Для наиболее благоприятного исхода гражданского дела ответчику необходимо вовремя определить свою компетент­ность в подлежащем к рассмотрению споре и при необходи­мости вовремя обратиться за правовой помощью к адвокату. Процессуальные возражения ответчиком без участия пред­ставителя выдвигаются достаточно редко, примерно в 12% случаев, и большая часть из них необоснованные ходатайства, немотивированные отводы. Чаще, чем процессуальные возра­жения, встречается простое отрицание, а его нельзя признать эффективным средством защиты. По таким искам, как растор­жение брака, взыскание алиментов, раздел совместно нажито­го имущества, количество исков, которые были удовлетворе­ны, достигает более 90%. Исход гражданского дела во многом зависит от проработанности правовой позиции и правильно и вовремя совершенных процессуальных действий.

В. М. Шерстюк верно указывает на задачи, стоящие перед адвокатом-представителем, участвующим в рассмотрении гражданского дела в суде: оказать доверителю помощь в осу­ществлении им своих процессуальных прав и исполнении обязанностей, предотвратить нарушение процессуальных прав доверителя, добиться вынесения судом наиболее благо­приятного решения для доверителя.

Адвокат-представитель ответчика осуществляет свою дея­тельность на профессиональной основе, обладает для этого до­статочными знаниями и опытом, позволяющими ему со зна­нием дела, квалифицированно решать возложенные на него задачи; отчетливо представляет свои роль и место в защите прав, свобод и законных интересов доверителя по конкретно­му гражданскому делу; обладает широким набором процессу­альных средств, способов и мер выполнения профессиональ­ных обязанностей.

Если адвокат примет поручение на оказание юридиче­ской помощи ответчику по делу, его деятельность будет сво­диться к установлению обстоятельств, опровергающих заяв­ленные требования полностью или частично, то есть к защите прав и законных интересов ответчика. Во всех случаях приня­тию поручения на оказание юридической помощи ответчику должно предшествовать ознакомление с существом предъяв­ленного иска и выяснение отношения ответчика к заявленным требованиям.

Если истец изменяет свои исковые требования, то соот­ветственно должен быть изменен и «контрпредмет» доказыва­ния у ответчика. Вместе с тем это не означает, что установле­ние прежних фактов полностью утратило смысл. Напротив, новый предмет доказывания может быть связан с прежним, а само изменение процессуальным противником предмета до­казывания можно рассматривать как свидетельство слабости его доказательственной позиции. Адвокату-представителю необходимо оперативно реагировать на меняющие обстоя­тельства гражданского дела и соответственно корректировать выработанную ранее правовую позицию.

Принимая поручение по конкретному делу, адвокат учитывает требование закона о бремени (обязанности) дока­зывания, согласно которому сторона должна доказать те об­стоятельства, на которые она ссылается как на основание сво­их требований и возражений. Адвокат-представитель может изменить представление суда как в лучшую, так и в худшую сторону, в зависимости от правильно выработанной правовой позиции.

Правила ст. 56 ГПК РФ об обязанности сторон доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основания своих требований либо возражений, часто вызывают много трудностей на практике. Представляя интересы ответчика, адвокат доказывает обстоятельства, на которых основываются возражения против иска.

Одной из самых важных в доказательственном праве яв­ляется проблема поиска доказательств. Согласно ст. 57 ГПК РФ собирание доказательств сторонами, а значит, и их представи­телями осуществляется в форме представления доказательств. Поэтому первым действием адвоката, как судебного предста­вителя в процессуальной системе доказывания, является пред­ставление доказательств суду.

Любой иск подлежит рассмотрению и разрешению в строго определенном процессуальном порядке с соблюдени­ем процессуальных гарантий как для истца так и ответчика.

В гражданском судопроизводстве большое значение име­ют письменные доказательства, к которым отнесены акты, договоры, справки, документы, письма делового и личного характера, выполненные в форме словесной, цифровой, гра­фической записи, в том числе полученные посредством фак­симильной, электронной или другой связи, содержащие све­дения об обстоятельствах, имеющих значение для дела (ст. 71 ГПК РФ).

Адвокат при исследовании письменных доказательств проверяет наличие надлежащего удостоверения и регистра­ции исследуемого документа, полномочия органа, выдавшего его, тождественность копии оригиналу и при наличии к тому оснований обращать внимание суда на недоброкачественность или подложность этого документа (ч. 7 ст. 67, ч.2 ст. 71 ГПК РФ).

Вещественными доказательствами, с которыми адвокату нередко приходится сталкиваться в гражданском процессе, являются предметы, которые своим внешним видом, свой­ствами, местом нахождения или иными признаками могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела. Лица, которым предъявлены вещественные доказательства, могут обращать внимание суда на те или иные обстоятельства, связанные с их осмотром. Эти заявления зано­сятся в протокол судебного заседания.

После исследования всех доказательств по делу участву­ющие в деле лица вправе дополнить материалы дела. У адво­ката к этому моменту должно сложиться ясное представление о достоверности доказательств, обосновывающих заявленное требование. Возникшие в процессе разбирательства дела со­мнения обсуждаются с доверителем, выясняется возможность

12   Адвокатская деятельность. Учебно-практическое пособие. Под об­щей редакцией В. Н. Буробина. М.: Издательство Статут, 2005.

представления дополнительных доказательств, а затем, при необходимости, заявляется ходатайство о вызове и допросе до­полнительных свидетелей, истребовании документов, возмож­ном назначении экспертизы. Адвокатом также могут быть по­вторно заявлены ходатайства, в удовлетворении которых ранее судом было отказано.

Особо следует отметить возможности, которые открывает для адвоката при ведении гражданских дел само современное гражданское законодательство. Как верно отмечается в лите­ратуре по адвокатуре, в таком огромном массиве правовых документов, регулирующих отношения, составляющие пред­мет гражданского права, идеальных документов не существу­ет по определению, и от опыта и практики адвоката зависит возможность найти обоснование позиции клиента на основе закона. Не секрет, что многие гражданские дела на самом деле выигрываются в кабинете адвоката, в результате тщательного и всестороннего анализа им правового материала и сопостав­ления его с известными адвокату обстоятельствами, а не в ре­зультате произнесения им блестящей, полной эмоций речи с судебной трибуны.

Функция адвоката односторонняя. Реализуя ее, адвокат объективно содействует осуществлению правосудия. Но это не главная его задача, и он не может предавать доверителя ради «торжества правосудия».

Статья опубликована в Евразийском юридическом журнале №  10 (89) 2015