Деятельность иностранного инвестора на территории другого государства сложна и многоаспектна. Одним из аспектов последней является привлечение рабочей силы из числа местного населения. Оформление трудовых отношений с последней происходит на основе и в рамках действующего трудового законодательства государства-реципиента. Следовательно, рассматривая трудовое законодательство государства-реципиента как один из элементов инвестициионного климата последней, мы можем утверждать, что оно должно быть способно надлежащим образом регулировать трудовые отношения. Изложенный тезис подтверждается мнением многих специалистов, которые вполне обоснованно указывают на серьезные изменения современной мировой экономики. Мировые воспроизводственные ковейеры буквально опоясывают земной шар, сугубо выборочно включая в качестве своих звеньев те или иные страны, национальные структуры, организации и районы. Контуры таких воспроизводственных циклов подвижны, имеют блуждающий характер. В рамках этих наднациональных структур формируется мировой доход, перераспределяемый среди участников международных воспроизвод-ственных циклов. В результате в глобальном мире выстроился центральный вектов мирового развития – геоэкономический. 

Развитие данных тенденций имеет объективный характер – любой предприниматель заинтересован не только в расширении своего предприятия, но и в поиске более выгодных условий работы предприятия, и в том числе, более выгодных рынков труда. Инвестируя средства в экономику другого государства, инвестор, таким-образом, получает возможность сократить расходы на оплату труда. У государства реципиента свой интерес в этом плане – развивающиеся государства и государства находящиеся на этапе транзита заинтересованы в привлечении иностранных инвестиций, так как последние, как правило связаны с созданием новых рабочих мест в стране и решением проблем занятости и трудоустройства своих граждан. Однако, последнее возможно только в том случае, если в государстве-реципиенте развито трудовое право, которое способно обеспечивать и интересы обоих сторон. Следовательно, для того чтобы государство-реципиент, в качестве которого в рамках настоящей статьи будет рассматриваться Республика Армения, имело возможность стать структурным звеном указанных выше воспроизвдоственных конвейеров и правильно вписаться в геоэкономической вектор мирового развития, оно кроме иных действий направленных на создание в стране благорпиятного инвестициионного климата , должно также иметь развитое трудовое законодательство, способное обеспечить адекватное регулирование трудовых отношений, которые возникнуть у иностранного инвестора при найме сотрудников из числа местного населения. Между тем действующий трудовой кодекс Республики Армения содержит достаточно спорное определение одного из основополагающих понятий трудового права – трудовому договору.  

Основой возникновения трудовых правоотношений, а, следовательно, и центральной категорией трудового права является трудовой договор.  Анализ содержания статей 13-ой и 14-ой Трудового кодекса Республики Армения позволяет сделать вывод о том, что трудовые правоотношения возникают между работником и работодателем на основе заключенного межу ними трудового договора – соглашения между работником и работодателем, в соответствии с которым, работник лично за определенную плату выполняет трудовую функцию, подчиняясь правилам внутреннего трудового распорядка, а работодатель обеспечивает условия труда установленные нормами трудового законодательства, другими нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным и трудовым договорами. В то же время, в статье 83-ей Трудового кодекса мы видим отступление от понятия «выполнение трудовой функции», поскольку, указанная статья определяет трудовой договор как «соглашение между работником и работодателем, в соответствии с которым, работник обязуется выполнить для работодателя работу по определенной специальности, квалификации, либо оказывать определенные услуги». Трудовой кодекс РА содержит также статью 97-ю, специально посвященную трудовому договору об оказании услуг личного характера, в которой указанный договор определяется как договор, которым «работник обязуется оказать работодателю услуги личного характера по ведению домашнего хозяйства» (в отношении этих договоров применяются правила установленные Трудовым кодексом).

Таким образом, представляется, что статья 83-я Трудового кодекса, давая определение трудового договора, предполагает также оказание услуг личного характера по ведению домашнего хозяйства. Очевидна коллизия между смыслом этих трех статей: с одной стороны статья 13-я указывает на то, что трудовым договором регулируется выполнение трудовой функции, с другой стороны статья 83-я указывает на выполнение работы и оказание услуги, наконец, статья 97-я говорит нам об оказании услуг личного характера по ведению домашнего хозяйства. Одновременно с этим, оказание услуг регулируется главой 39-ой Гражданского кодекса РА,  посвященной институту возмездного оказания услуг, а также в рамках статей, регулирующих договор подряда. Последние применяются в той степени, в которой они не противоречат нормам, регулирующим институт возмездного оказания услуг.

Отсюда перед иностранным инвестором привлекающим к сотруд-ничеству население Армении логически возникает ряд вопросов: почему в статье13-ой Трудового кодекса РА законодатель применяет понятие «трудовая функция», а в статье 83-ей заменяет его понятием «выполнение работ» и «оказание услуг»? Далее, должен ли регистрироваться в журнале учета трудовых договоров договор об оказании услуг? И, наконец, должны ли производиться соответствующие записи в трудовой книжке на основе договора о возмездном оказании услуг? Ведь пп. 3 ст. 90 ТК обязует работодателя внести в трудовую книжку период работы по трудовому договору. 

Резюмируя, все вышеперечисленное мы подходим к основному вопросу, интересующему нас: насколько оправдано использование в трудовом кодексе РА понятия «оказание услуг»?

Очевидно, что для получения наиболее верного результата в ходе проводимого исследования, целесообразно применение сравнительного метода. Объектами исследования будут выступать трудовой договор и договор о возмездном оказании услуг. Очевидно, что сравнение этих двух институтов позволит выявить не только существующую между ними разницу, но и определить наиболее приемлемые для их регулирования понятия. Для этого крайне необходимо правильное понимание сути правоотношений, регулируемых обоими видами договоров, понимание структуры каждого из них и выявления лежащей в их основе разницы. В первую очередь это относится к объекту правоотношений, поскольку именно наличие объекта права вызывает необходимость возникновения и существования самого правоотношения.

По своей сути трудовое правоотношение представляет собой добровольную юридическую связь работника с работодателем (организацией), по которой работник обязуется выполнять определенную трудовую функцию (по оговоренной специальности, квалификации, должности) подчинением внутреннему трудовому распорядку, а работодатель – оплачивать его трудовой вклад и создавать условия труда в соответствии с законодательством, коллективным и трудовым договором.

Остановимся на некоторых особенностях трудового правоотношения, которые не только определяют его специфику, но и позволяют отделить от смежных правоотношений входящих в сферу гражданского права, но так или иначе связанных с трудом:
1.    при возникновении трудового правоотношения работник добровольно становится членом трудового коллектива, в котором он занимает свое отдельное место, и, выполняя определенный набор однообразных действий (который, однако, может изменяться, например, в результате модернизации, совершенствования производства), вносит свой персональный вклад в функционирование предприятия в целом. Исключение в данном случае составляют договоры об оказании услуг личного характера по ведению домашнего хозяйства, поскольку, очевидно, трудно представить ситуацию, когда для ведения домашнего хозяйства создается трудовой коллектив;
2.    предметом трудового правоотношения является непосредственно сам процесс труда, в соответствии с определенной договором трудовой функцией;
3.    в трудовом правоотношении работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и несет ответственность за их нарушение;
4.    в трудовом правоотношении обязанность организации и охраны труда работника лежит на работодателе.

Резюмируя вышеперечисленное, мы можем сделать следующий вывод: исходной точкой возникновения трудового правоотношения является заполнение возникшей в трудовом коллективе вакансии, при которой определенная часть единого процесса производства останавливается. Целью работника при вхождении в трудовое правоотношение является включение в трудовой коллектив, заполнение образовавшейся вакансии и выполнение определенной трудовой деятельности – трудовой функции. Последняя является неотъемлемой частью, элементом единого процесса функционирования предприятия, и не предполагает под собой наличия конечного овеществленного результата.

Кроме того, обращает на себя внимание длящийся характер трудовых правоотношений, поскольку трудовой договор не предполагает прекращения правоотношений между сторонами поле достижения определенного результата.

Также к отличительным свойствам трудового договора, отражающим его специфику, следует отнести личное выполнение трудовой функции в общем, процессе труда данного производственного коллектива. Однако здесь хотелось бы остановиться на крайне спорном, с нашей точки зрения, положении пункта 2-го статьи 103-ей ТК РА, предусматривающим право работника: “поручить выполнение работ, предусмотренных  трудовым договором, другому лицу только с разрешения работодателя”. Во-первых, положения п.2 ст.103 ТКРА входят в явное противоречие со ст. 13 ТК, определяющей трудовые правоотношения как «отношения, основанные на взаимном соглашении между работником и работодателем, по которому работник лично выполняет за определенную плату трудовые функции». Во-вторых, как можно поручить выполнение работы иному лицу, не являющемуся работником, например, при выполнении работы на оборудовании работодателя, представляющем собой источник повышенной опасности, либо, работы, связанной с материальной ответственностью?! Да и не только в этих случаях. Получается, что оформлен один работник, работу выполняет на какой-то срок (причем какой, а это немаловажно, - неизвестно) другой работник. Возникает вопрос – кто, и за какой рок будет оплачиваться? Кто будет нести ответственность, а бракованную продукцию, как наказать этого другого «работника», а нарушение трудовой и технологической дисциплины и правил техники безопасности? Сложности возникнут также в случае, если с ним произойдет несчастный случай на производстве. Также непонятная ситуация возникает, в этом случае с начислением трудового стажа. Из всего этого следует, что работодатель, разрешая выполнять работу другому лицу, должен будет заключить с ним трудовой договор на определенный срок. 

Заслуживает внимания также следующая особенность трудового правоотношения: необходимым условием, предшествующим возникновению трудового правоотношения является наличие у сторон договора трудовой правоспособности, дееспособности, деликтоспособности. Все эти три элемента возникают одновременно и в единстве называются трудовой правосубъектностью, которая является необходимой предпосылкой, условием для возникновения правоотношений.    

Далее, отличительной чертой трудовых правоотношений является подчинение вопроса об оплате труда установленным и закрепленным в действующем законодательстве размером МРОТ.

Исходя из всего, что было сказано о трудовом договоре и трудовом правоотношении, мы можем сделать следующий вывод о его предмете, который интересует нас более всего: предметом трудового правоотношения является сам процесс выполнения трудовой функции в общей организации труда производства.

Обратимся теперь к договору о возмездном оказании услуг. Изначально отметим, что обязательственное право само по себе содержит в себе зародыш своей гибели изначально, т.к. прекращает действовать, как только достигает своей цели.    Конечной целью, предметом договора возмездного оказания услуг является совершение определенных действий, или осуществление определенной деятельности. Обратим внимание на пункт 3-ий статьи 777-ой Гражданского кодекса РА. Положения главы регулирующей о возмездном оказании услуг применяются к договорам об оказании врачебных, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных, преподавательских, туристических и других видов услуг. Экономические отношения регулирование которых опосредуется через договор о возмездном оказании услуг, отличаются тем, что они не получают овеществленного выражения, отличного от самой деятельности, в которой они воплощены. Положительный результат оказания нематериальных услуг может и не быть достигнут, но экономический характер отношения нисколько не зависит от того, излечивает ли врач больного, успешно ли обучает ученика учитель, выигрывает ли дело адвокат.

Несмотря на это, в договоре о возмездном оказании услуг результат, тем не менее, имеет значение, даже если речь идет о не овеществленном результате. При этом под результатом понимается завершенный процесс осуществления определенных действий. В то же время, трудовой договор имеет своим предметом не результат оказания услуги, а ежедневный процесс выполнения однообразных действий, который мы уже определили, как выполнение трудовой функции. В отличие от трудового договора, по гражданско-правовому договору исполняется определенное задание. Предметом такого договора служат определенный результат, услуга, фактическое или юридическое действие, получаемые организацией со стороны исполнителя. При заключении гражданско-правовых договоров сторонам следует согласовать ряд обязательных условий. В частности, в договоре необходимо определять конкретный вид работы или характер услуги, подлежащих выполнению по заданию организации. Должна быть предусмотрена точная сумма вознаграждения либо порядок ее определения, исходя из выполненного объема работы, затраченного времени (почасовая ставка) и т.д. При этом в ходе исполнения договора гражданско-правового характера следует вести учет объемов работ (услуг), времени их выполнения (оказания). Промежуточный и (или) окончательный результат работы (оказания услуги) необходимо определять в двустороннем акте, исходя из установленной договором формы учета (перемещенный вес, затраченное время на оказание услуги, реализованное количество товара и т.п.). Расчеты по указанным договорам должны производиться исходя из результатов, отраженных в двустороннем акте.

Таким образом, для разграничения трудовых и гражданско-правовых договоров следует принимать во внимание характер регулируемых ими отношений – длящийся и разовый. Если гражданин приглашается для оказания услуг в течение определенного периода времени на работу, причем оговаривается выполнение им определенной трудовой функции, то налицо трудовые отношения. Если же речь идет о выполнении разового, конкретного задания, то имеют место гражданско-правовые отношения.   

Разовый характер отношений соответствующим образом отражается и на всем характере договора о возмездном оказании услуг. Во-первых, исключается вопрос о включении в трудовой коллектив, а, следовательно, и вопрос о подчинении правилам внутреннего трудового распорядка. В ст. 83 ТК, наоборот, указано: «либо оказывать определенные услуги при соблюдении установленной в месте работы трудовой дисциплина», т.е. при соблюдении правил внутреннего трудового распорядка. Соответственно исключается также обязанность работодателя по организации процесса труда работника. В договоре о возмездном оказании услуг исполнитель самостоятельно устанавливает параметры процесса оказания услуг.

Еще одно свойство услуги - синхронность оказания и получения. Получение (принятие) ее заказчиком и процесс оказания услуги исполнителем идут одновременно. При этом только эффект услуги может сохраняться какое-то, возможно непродолжительное, время. Трудно представить ситуацию, при которой услуга будет оказываться в одно время, а приниматься - в другое. Принять услугу до того момента, пока не начат процесс ее оказания, невозможно. Принять услугу после того, как она оказана, также не представляется возможным. Допустимо получение в отдельных случаях эффекта от услуги по истечении некоторого периода времени с момента завершения процесса ее оказания. Из указанного вытекает свойство несохраняемости услуг.

Поскольку для заказчика услуги важна операция, он может вмешиваться в осуществление деятельности исполнителя, чего нет в работах. Потребителю необходим эффект от услуги. Но существует немало договоров по оказанию услуг, в которых не достижение эффекта не влияет на исполнение обязательства. Таковы комиссия, поручение, оказание юридических, образовательных, медицинских услуг. Их стороны могут только желать достижения эффекта, а будет он достигнут или нет - от их воли зачастую не зависит. Исключение составляют услуги по перевозке, исполнение которых связывается с достижением не материализованного эффекта - перемещением из одной точки пространства в другую предметов или людей.

Столь очевидное различие между двумя описанными видами правоотношений предполагает также необходимость законодательного закрепления существующей между ними разницы. Однако сегодня мы видим очевидное их смешение в трудовом и гражданском кодексе РА. Отказ в статье 83-ей от термина «трудовая функция» использованного в статье 13-ой Трудового кодекса РА, и включение в нее гражданско-правового термина «оказание услуг», порождает неразбериху и затруднения при практическом применении договора о возмездном оказании услуг. Кроме того, в последние годы проявилась тенденция заключать с работниками вместо трудовых договоров гражданско-правовые. Это касается главным образом частных фирм, выступающих в роли работодателей. Цель очевидна - набор обязательств работодателя перед лицом, которое трудится у него по гражданско-правовому договору, значительно меньше, чем перед теми, с кем заключен трудовой договор. Соответственно работник, который трудится на основании гражданско-правового договора, обходится гораздо «дешевле». Это подчеркивает именно практическую необходимость и актуальность рассматриваемого нами вопроса.

Как указывалось в начале нашей статьи, в современной литературе высказывается обоснованное мнение  о том, что правовой режим иностранных инвестиций устанавливается принимающим государством в соответствии с национальным законодательством, которое в то же время не должно противоречить нормам международного инвестиционного права. Режим иностранных инвестиций, как и вообще любых инвестиций, подпадает в принципе под компетенцию государства места нахождения инвестиционного объекта . Это обусловлено тем, что международное инвестициионное право не содержит (и очевидно не может содежать) исчерпывающих положений регулирующих абослютно все аспекты деятельности иностранного инвестора на территории другого государства. Регулирование этих вопросов остается в компетенции национального законодательства, при этом речь идет не только о национальном инвестиционном законодательстве, но о национальном праве вообще. К примеру можно отметить, что закон Республики Армения «Об иностранных инвестициях» не содержит положений регулирующих трудовые отношения между инвестором и работниками из числа местного населения. Однако, статья 2-ая рассматриваемого закона содержит следующее положение: «отношения, связанные с иностранными инвестициями в Республике Армения, регулируются настоящим Законом, а также иными законодательными актами и международными договорами Республики Армения». Таким образом, освещаемый в рамках настоящей статьи аспект деятельности иностранного инвестора целиком и полностью входит в орбиту регулирования национального законодательства, и в первую очередь трудового и гражданского кодексов Республики Армения. 

Исходя из этого мы считаем необходимым разрешение данной ситуации путем внесения соответствующих корректив в трудовом кодексе Республики Армения. Основой этих корректив является пересмотр текста статьи 83-ей Трудового кодекса Республики Армения и замена термина «оказание услуг» – термином «выполнение трудовой функции». Термин «оказание услуг» можно сохранить в статье 97-ой Трудового кодекса, т.к. диспозиция последней позволяет провести четкую разграничительную линию между трудовым договором об оказании услуг личного характера по ведению домашнего хозяйства и гражданско-правовым договором о возмездном оказании услуг.

Возможно также решение этой проблемы иным путем: можно, и даже следует ввести отдельный пункт в статью 777-ую Гражданского кодекса Республики Армения, проводящий различие между договором об оказании услуг, и договором об оказании услуг личного характера.  

В настоящее время работники, применяющие Трудовой Кодекс на практике (директора по персоналу, начальники отдела кадров, отела труда и заработной платы) не могут получить исчерпывающие ответы на личные вопросы, касающиеся нового трудового законодательства. Представляется, что назрело время для разработки и издания комментария к Трудовому Кодексу РА, в котором, на базе научного анализа были бы отражены все спорные моменты практического применения ТК.

Статья опубликована в Евразийском юридическом журнале № 8 (15) 2009