Дистрибьюторский договор создан коммерческой практикой в связи с необходимостью расширения территории продажи товаров. Его распространение в российском предпринимательстве связано с широким развитием международного сотрудничества в сфере торговли товарами народного, однако существующие с ним правовые проблемы не находят своего практического разрешения. Нормами гражданского законодательства России он не урегулирован, поэтому его можно рассматривать как непоименованный договор. Данные отношения регламентируются Типовым дистрибьюторским контрактом, изданным Международной Торговой Палатой (МТП) в 1991 г., который носит рекомендательный характер.
В юридической литературе дистрибьюторский договор определен как соглашение, по которому одна дистрибьютор в рамках ведения предпринимательской деятельности обязуется приобретать товар у контрагента (поставщика) и осуществлять либо организовывать его продвижение на определенной территории, а поставщик, в свою очередь, обязуется не поставлять товар для реализации на данной территории самостоятельно либо при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на указанной территории.
В Руководстве по составлению международных дистрибьютерских соглашений МТП, которое также носит рекомендательный характер, называются следующие характерные признаки исследуемого договора:
1) производитель утрачивает привилегированное положение на территории деятельности дистрибьютора, которому обычно предоставляется исключительное право сбыта;
2) отношения устанавливаются на определенный период времени, поскольку сотрудничество нельзя назвать эпизодическим;
3) в процессе договорных отношений между сторонами возникают доверительные отношения.
Специфика исследуемого договора проявляется в том, что с его помощью участникам гражданского оборота предоставляются дополнительные возможности по реализации товаров. Основной обязанностью дистрибьютора является организация продажи, продвижения и распространения товаров, которые производятся поставщиком, на определенном рынке сбыта. Дистрибьютор по своему усмотрению создает и поддерживает соответствующую сеть для продаж, а также технического обслуживания товаров на определенной территории. Это выражается в непосредственной деятельности дистрибьютора по поиску потенциальных клиентов, рекламированию и демонстрации товаров, а также в привлечении либо создании местных (региональных) дилерских сетей.
Помимо обязанности реализовывать товар существует возможность предусмотреть по договору и другие обязанности дистрибьютора, которые входят в состав предмета отдельных поименованных договоров, например, договора поставки, агентского договора и т.д.
Таким образом, дистрибьюторский договор представляет собой очень удобную договорную конструкцию, которая позволяет принципалу (поставщику) получить от дистрибьютора комплекс обязанностей, предусмотренных одним договором: реализация товара, оказание услуг по проведению рекламных мероприятий, оказание консультационных услуг покупателям и т.д.
Тем не менее, в юридической литературе существует точка зрения, согласно которой в предмет дистрибьюторского договора входят два элемента: товары и построение системы оптовых и розничных продаж.
Еще одной особенностью исследуемого договора можно считать условие об исключительности либо эксклюзивности передаваемых прав. Оно проявляется в том, что производитель обязуется не реализовывать товар прямо либо косвенно третьим лицам на конкретной территории, кроме дистрибьютора. С другой стороны, обладая исключительными правами на распространение товара поставщика, дистрибьютор, обычно, воздерживается от реализации товара, который прямо либо косвенно может конкурировать с товаром производителя. Иногда поставщик пытается ограничить эксклюзивные права дистрибьютора, например, определенным регионом страны либо привязкой предоставления таких прав к гарантированному минимуму продаж. Хотя, не исключена ситуация, когда в рассматриваемых договорах отсутствуют условия об эксклюзивности. В этом случае на рынке осуществляют деятельность несколько дистрибьюторов, конкурирующих друг с другом.
В судебной правоприменительной практики возникли проблемы в случаях, когда деятельность дистрибьютора ограничивается определенной территорией. Отдельные дилеры пытались признать недействительным договор с подобными ограничительными условиями, мотивируя это тем, что подобные ограничения противоречат ст. 209 ГК РФ (ограничение права собственника на распоряжение товаром) и ст.10 ГК РФ (злоупотребление правом). В настоящее время судебная практика, как правило, допускает возможность существования ограничительных условий дистрибьюторских договоров, включая высшие судебные инстанции, но при этом не исключает возможности признания их недействительными, а в некоторых ситуациях не подлежащими судебной защите.
Относительно вопроса о существенных условиях дистрибьюторского договора единство мнений среди ученых отсутствует. Отдельные ученые считают, что названные условия нельзя признать существенными, поскольку в случае их отсутствия дистрибьюторский договор не будет считаться незаключенным. Так, в случае отсутствия условия о территории деятельность дистрибьютора не будет ограничена определенной территорией. При отсутствии в дистрибьюторском договоре условия об эксклюзивности дистрибьюторский договор будет считаться неэксклюзивным. Отсутствие условия о гарантированном минимуме продаж означает, что дистрибьютор не обязан выполнять объем закупок в течение определенного периода времени.
Представляется правильным считать существенным условием исследуемого договора не исключительность (эксклюзивность) прав дистрибьютора, а территориальный характер его деятельности, когда он должен осуществлять продвижение и распространение продукции на определенной территории. Под территорией в данном случае понимается государство либо его часть (административно-территориальная, муниципальная, историческая и т.д.) либо содружество государств. Достаточно распространенной является практика, когда на дистрибьютора возлагается обязанность не осуществлять перепродажу товара за рамками конкретной территории без получения предварительного письменного согласия производителя. На него может возлагаться обязательство требовать от субдистрибьюторов соблюдения ими аналогичных правил.
О том, что условие о территории является существенным для дистрибьютерского договора свидетельствует судебная практика. Так, в определении от 26 февраля 2010 г. № ВАС- 2119/10 суд пришел к выводу о том, что «между ответчиком (поставщик) и истцом (дистрибьютор) заключен договор...в соответствии с условиями которого поставщик обязался поставлять дистрибьютору продукцию в установленные сроки на основании письменных заявок, а дистрибьютор обязался приобретать продукцию только у поставщика и реализовывать ее от своего имени и за свой счет на территории, определенной в положении № 1».
В дистрибьюторском договоре должно быть предоставлено дистрибьютору право пользования фирменными наименованиями, товарными знаками производителя. Подобные средства индивидуализации формируют определенное отношение потребителя к продукции, а это является залогом успеха любых продаж.
Таким образом, на период действия дистрибьюторского договора целесообразно предоставление принципалом дистрибьютору следующих прав: на использование в интересах производителя товарных знаков, фирменных наименований, других средств индивидуализации для подтверждения подлинности и рекламирования товаров. Такое право предоставляется лишь в объеме, который необходим для исполнения условий дистрибьюторского договора, и только образом, который приемлем для сохранения репутации названных средств индивидуализации. В свою очередь, на дистрибьютора возлагаются две главные обязанности по защите прав поставщика: не допускать на оговоренной территории регистрации третьими лицами товарных знаков, фирменных наименований, других обозначений производителя (поставщика), схожих либо способных вызвать смешение с теми, которые принадлежат производителю; информировать последнего о любом нарушении таких прав на оговоренной территории. Помимо этого принципал (поставщик), как правило, передает дистрибьютору определенную документацию, относящуюся к товару (инструкции по эксплуатации, каталоги и т.д.).
Специфической чертой дистрибьюторского договора является также ежегодное соглашение относительно объема продаж на предстоящий год. Могут оговариваться последствия недостижения объема продаж. Обычно недостижение объема продаж не считается нарушением договора, за исключением случаев вины кого-либо из участников. В этой ситуации имеет место отход от существующего правила об объективном характере ответственности сторон в коммерческом обороте (ст. 401 ГК РФ).
Традиционно в качестве условий дистрибьютерского договора выступают: цена с указанием механизма ценообразования; тара, упаковка, маркировка товара; условия доставки; качество товаров; ассортимент поставляемых товаров; порядок расчетов.
Дискуссионным является вопрос о квалификации дистрибьютерского договора. В юридической литературе его связывают с торговым оборотом, поскольку стороны договора являются предпринимателями и обладают экономическим интересом. Сторонами договора являются поставщик и дистрибьютор. Они являются специальными субъектами, т.е. коммерческими организациями или лицами, имеющими статус индивидуального предпринимателя. В качестве дистрибьютора обычно выступает коммерческое юридическое лицо, осуществляющее оптовую закупку определенной продукции у крупных промышленных организаций и сбыт этих товаров на региональных рынках.
В правоприменительной практике дистрибьюторский договор квалифицируют на основе поименованных в ГК РФ сделок. В результате к нему применяют нормы о купле-продаже, поставке, агентировании и т.д.
В некоторых случаях дистрибьюторский договор квалифицируют как смешанный. В тех случаях, когда его рассматривают в качестве непоименнованного договора, применяют только общие нормы ГК РФ о договорах, обязательствах и сделках. Иногда суды не ставят вопрос о квалификации договора, а разрешают спор путем ссылки на ст. 309 ГК РФ (обязательства должны исполняться надлежащим образом)
Подводя итог исследованию, можно сделать ряд выводов. Во-первых, в отечественной доктрине дискуссионными являются вопросы о понятии, существенных условиях дистрибьютерского договора. Полагаем, что существенными условиями исследуемого договора можно считать предмет договора и территориальный характер его деятельности. Во-вторых, противоречивой является судебная практика по вопросам квалификации данного договора. Учитывая эти трудности, а также широкое распространение дистрибьютерского договора в предпринимательской деятельности, возникла необходимость в специальном его регулировании (в качестве самостоятельной главы части второй ГК РФ либо путем принятия отдельного федерального закона).
ПЕТРОВ Игорь Валентинович
доктор экономических наук, профессор, заведующий кафедрой гражданско-правовых дисциплин юридического факультета Южного института менеджмента
ДЕМЕНТЕЕВА Ирина Ильинична
кандидат юридических наук, доцент кафедры гражданского права и гражданского процесса Кубанского института социоэкономики и права Академии труда и социальных отношений
следующая > |
---|