1 января 1994 года вступило в силу подписанное Соединенными Штатами, Канадой и Мексикой Североамериканское Соглашение о Свободной Торговле
(«НАФТА»), Многие американские и канадские представители бизнеса с радостью восприняли это соглашение и перенесли часть своего бизнеса в Мексику. Не секрет, что предпринимательская деятельность как деятельность по извлечению прибыли подвержена определенным коммерческим рискам. Если компании, занимающиеся предпринимательской деятельностью в каждой из стран НАФТА, имеют финансовые проблемы, то их кредиторы в Соединенных Штатах, Канаде или Мексике могут столкнуться не только с трудностями обычной несостоятельности, включая вопросы, когда и сколько им должны заплатить должники, но и с трансграничными вопросами, которые Соединенные Штаты, Канада и Мексика не спешат разрешать. Тем не менее, компании из США уже давно имеет дело с мексиканскими партнерами, а зачастую и сами переносят производство в Мексику. Им приходится сталкиваться с множеством проблем, связанных с несовершенством мексиканского законодательства о несостоятельности. В данной статье предпринимается попытка определить наиболее частые вопросы, которые встречаются при разрешении случаев несостоятельности в Мексике.
Успех или провал американского предприятия в Мексике является результатом ряда разнообразных факторов, часть из которых может контролироваться сторонами. В число таких факторов входят: качество продуктов, выбор партнеров по бизнесу, коммерческие условия сделки и гарантии исполнения обязательств. Другими внешними факторами, которые не могут контролироваться сторонами, являются смена государством экономической политики, изменение налоговой политики и законодательства. Независимо от того, являются данные факторы контролируемыми или нет, при любых торговых или заемных сделках всегда существует риск неудачи и, соответственно, проблем, связанных с несостоятельностью.
Ведение бизнеса в Мексике или с мексиканскими партнерами не является чем-то по своей сути невозможным. Торговля между странами и людьми разных национальностей, рас, культур, религий и экономических моделей развивалась и процветала тысячи лет. Во многих случаях эти различия гораздо более ощутимы, чем в случае с Соединенными Штатами и Мексикой. Несмотря на то, что мексиканцы и американцы имеют различия в обычаях, языке, верованиях, ценностях и различную культуру в целом, понятие того, как ведется бизнес в США и Мексике к этим различиям имеет посредственное отношение. Вопрос заключается в понимании важнейших элементов, необходимых для того, чтобы гарантировать успех предприятия.
Как и Соединенные Штаты, Мексика является федерацией со своей конституцией, общефедеральными и местными законами. Судебная система Мексики во многом похожа на систему США (с определенными исключениями). Существует также верховный государственный орган, контролирующий коммерческие сделки любого рода. Мексиканское гражданское право в большей степени основано на Кодексе Наполеона, чем на английском общем праве, и существенно отличается от американского.
Краткое изложение мексиканской судебной системы и процессуального права.
Мексиканская судебная система в значительной степени схожа с судебной системой Соединенных Штатов. В Мексике существуют общегосударственные и местные «федеральные» суды. Как и в общегосударственных, так и в федеральных судах существует деление на суды первой инстанции и апелляционные суды. Одним важным отличием судебной системы Мексики от системы Соединенных Штатов является наличие специальной процедуры, именуемой «процедура ампаро». В сущности, процедура ампаро является актом суда, предоставляющим защиту от нарушений гражданских прав, закрепленных в конституции Мексики. Процедуры ампаро ведутся в мексиканских федеральных судах.
Гражданские и хозяйственные споры рассматриваются в судах общей юрисдикции. На решение суда может быть подана апелляция в апелляционный суд. Справедливость решения апелляционного суда проверяется путем процедуры ампаро. Процедура пересмотра ампаро определяет, нарушил ли апелляционный суд конституционные права проигравшей стороны в соответствии со статьями 14 и 16 конституции Мексики. Статьи 14 и 16 конституции Мексики гарантируют, что все суды должны разрешать споры в соответствии с буквой закона или должным толкованием закона, представленным им сторонами при рассмотрении дела. В практическом смысле процедура ампаро выступает как вторая апелляционная процедура.
Между мексиканской и американской процессуальными системами существует много сходств и много различий. Следующие пункты указывают на эти сходства и различия: а. в обычном судебном процессе в Мексике, судебные процедуры ведутся в письменном виде путем формирования дела с соответствующей описью. Первым документом дела является исковое заявление, в котором должен быть четко указан размер требуемого у ответчика возмещения, а также должны быть изложены основные факты по делу, обосновывающие требование истца;
б. после вручения повестки ответчик должен написать отзыв на каждый пункт искового заявления. В отзыве на исковое заявление могут приводиться новые факты, которые потом могут быть положены в основу защиты;
в. расхождения отзыва с исковым заявлением в фактологии дела и в ссылках на соответствующие нормы права составляют спорные вопросы дела;
г. исковое заявление и отзыв не могут изменяться или дополняться в дальнейшем;
д. после этого дело считается открытым для представления доказательств. В зависимости от типа процесса, срок для предоставления доказательств может быть от 15 до 40 рабочих дней. В течение этого периода стороны должны представить доказательства, подтверждающие факты, перечисленные в исковом заявлении и отзыве;
е. правила о доказательствах очень жесткие. Например, копии документов считаются недействительными в суде, если они не признаны явным образом другой стороной процесса. Допрос свидетелей должен вестись только с использованием одобренных вопросов, которые должны прямо относиться к оспариваемым фактам дела. Показания сторон зависят от вопросника, который должен быть написан так, чтобы каждый вопрос предполагал утвердительный или отрицательный ответ (свободная форма вопросов не допускается), то есть вопрос к стороне должен ставиться в повествовательной форме, например: «20 декабря 1997 года вы заключили договор купли-продажи, который является основой этого судебного процесса». Ответ должен быть, соответственно, либо «да», либо «нет». Тем не менее, сторона имеет право расширить ответ, чтобы разъяснить свою позицию;
ж. заключения экспертов подаются в письменном виде и должны представлять собой ответы на вопросы стороны, представляющей доказательства;
з. как только срок для представления доказательств заканчивается, могут подаваться последние письменные аргументы сторон. После этого судья выносит решение;
и. гражданские и хозяйственные споры не разрешаются в суде присяжных, а рассматриваются профессиональными судьями;
к. теоретически гражданский процесс является быстрым и не требует значительных затрат, но на практике существует множество способов замедлить или отложить процесс. Соответственно разбирательство дела может продолжаться длительное время.
Старый закон Мексики о банкротстве До недавнего времени в Мексике существовало только два доступных вида процедур банкротства: ликвидационные
процедуры и процедуры отсрочки долга. Существует новый закон, именуемый «Закон Мексики о коммерческой несостоятельности». Более подробно он будет рассмотрен позже. Новый закон о банкротстве не имеет обратной силы и, соответственно, не распространяет свое действие на дела, поданные до мая 2000 года. Более того, в течение пятилетнего переходного периода новый закон не будет применяться к должникам с объемом долга менее приблизительно 175 ООО долларов США. Несмотря на то, что уже существует новый закон, очень важно рассмотреть процедуру банкротства по старому закону.
1. Общий обзор
Общая концепция и многие отдельные положения мексиканских процедур ликвидации и отсрочки долга похожи на положения частей 7 и 11 Кодекса США о банкротстве. Тем не менее, благодаря историческим, культурным и иным причинам многие положения закона Мексики отличаются от американских. Некоторые исследователи отмечают, что закон Мексики о банкротстве содержит много двусмысленных положений, которые толкуются судами совершенно иным образом1. Мексиканские процедуры ликвидации и отсрочки долга не были отработаны на практике до такой степени, как это было сделано в США. В действительности, редкие компании добровольно возбуждали процедуры ликвидации или отсрочки долга. И это не удивительно, так как должника или директоров компании-должника часто ожидало уголовное преследование и в конечном итоге лишение свободы. В дополнение к низкому числу заявлений о ликвидации, процент успешно проведенных реорганизаций был также крайне низок. Часто процедуры отсрочки долга заканчивались
процедурой ликвидации или продажей всех активов должника третьей стороне. Более того, в Мексике слишком мало юристов, специализирующихся на процедурах банкротства2. Количество заявлений о проведении процедур банкротства увеличилось с принятием нового закона о банкротстве, но до сих пор оно ниже, чем, например, в США.
Хозяйственные банкротства (как индивидуальных предпринимателей, так и юридических лиц) регулировались в первую очередь Законом о банкротстве и отсрочке платежа (Ley de Quiebras у Suspension de Pagos, LSQP). LSQP является федеральным законом, принятым в 1943 году. LSQP опубликован в федеральном реестре; поправки в него вносились лишь однажды и не были существенными.
Индивидуальные нехозяйственные процедуры, именуемые конкурсы (concursos), регулируются правом государства, в котором физическое лицо имеет домицилий. Существует весьма незначительное количество литературы, в которой в достаточной степени освещается вопрос государственного регулирования конкурсов. Юрисдикция по делам о банкротстве разделена между государственными и федеральными судами. Судов, занимающихся делами о банкротстве, не существует как таковых, однако в Мехико имеется несколько судей, которые специализируются на делах о банкротстве.
3. Процедуры банкротства (ликвидации).
Мексиканские процедуры банкротства (ликвидации) имеют много общего с регулированием, предусмотренным частью 7 Кодекса США о банкротстве. Процедура банкротства может быть инициирована должником, любым кредитором, либо местным или главным прокурором штата (федеральным генеральным прокурором). В случае добровольного заявления должник обязан заявить, что он прекращает выплаты по своим обязательствам. Если кредитор требует у суда возбуждения принудительных процедур, он должен доказать, что должник попадает в одну из трех категорий, наиболее важной из которых является категория должников, прекративших любые выплаты по своим обязательствам. Должник может оспорить проведение принудительных процедур, подав возражения в течение 5 дней со дня заявления кредитора.
Если суд принимает дело к производству, он должен уведомить об этом должника, генерального прокурора штата, кредиторов, а также опубликовать уведомление о банкротстве в местной газете. Судом назначается поверенный в деле по банкротству (sindico), действующий как вспомогательный орган департамента юстиции. В обязанности поверенного входит: управление хозяйством и активами должника, подготовка описи активов должника, подготовка или исправление балансовой отчетности, проверка книг учета, записей, иных документов компании, депонирование и, в случае необходимости, производство платежей от имени должника, подготовка детального отчета для суда о ходе дел и предварительного списка привилегированных и обычных кредиторов.
Как только начинается процедура банкротства, все имущество должника становится единой массой, которая должна управляться поверенным, при этом последний может продолжить ведение хозяйственной деятельности должника или начать процедуру ликвидации.
а. Участие кредитора и требования
Кредиторы, чьи адреса известны, уведомляются о проведении процедур в письменной форме2. Кроме того, поверенный публикует уведомление в Федеральном Реестре и в наиболее крупном печатном издании местности, где возбуждается процедура. Кредиторы считаются получившими уведомление после последней публикации и должны подать заявления в течение времени, установленного судом. Обычно этот срок составляет сорок пять дней со дня последнего уведомления о банкротстве, опубликованного в прессе. Заявление подается вместе с требуемыми по закону документами, переведенными, если это необходимо. Заявление должно включать имя (наименование) и адрес кредитора, краткое изложение фактов и юридическое обоснование требования, объем требования и заявляемый приоритет. Для того, чтобы представлять интересы кредиторов назначается интервенор (‘Intervenor’). Поверенный и интервенор рассматривают заявления, а затем поверенный направляет список кредиторов в суд. Каждое заявленное требование рассматривается с точки зрения объема, очередности удовлетворения, а также достаточности подтверждающей документации. Судья проводит собрание кредиторов, во время которого кредиторы выбирают интервенора и одобряют определенные договоренности. Во время собрания кредиторов утверждается окончательный список требований, при условии, что список не будет направлен на рассмотрение в суд.
б. Очередность удовлетворения Собственность должника распределяется между кредиторами в соответствии со следующей очередностью:
1. Привилегированные кредиторы первой очереди. Сюда входит погашение затрат на управление конкурсной массой и требования работников по начисленной за год заработной плате и выходному пособию. Данное преимущество предоставляется работникам в соответствии со статьей 113 Конституции и Федеральным законом «О труде».
2. Кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом.
3. Федеральные налоги. Объем подлежащих выплате налогов определяется налоговым органом, но не судом, в котором рассматривается дело.
4. Кредиторы с особыми привилегиями. Данная очередь включает в себя комитентов по договорам комиссии, мерчандайзеров и перевозчиков.
5. Обычные кредиторы по хозяйственным сделкам.
6. Обычные кредиторы по гражданскому праву (нехозяйственные долги, которые регулируются Гражданским кодексом, в частности те, которые касаются физических лиц).
Затраты на администрирование всегда возмещаются полностью. Кредиторы могут потерять свой приоритетный статус, если они пропустят срок, установленный для заявления требований.
в. Последствия объявления о банкротстве.
