Последними изменениями в Гражданский кодекс РФ (далее ГК РФ) добавлен новый способ обеспечения исполнения обязательств - обеспечительный платеж, банковская гарантия модифицирована в независимую гарантию, изменены правила о неустойке, поручительстве, задатке. Незатронутыми остались только нормы о залоге, поскольку они менялись совсем недавно и не один раз.
До 1 июня 2015 г. независимая гарантия существовала как банковская гарантия, могла выдаваться только банками, иными кредитными организациями и страховыми организациями и отличалась от иных способов обеспечения исполнения обязательств тем, что не имела акцессорного характера, то есть не зависела от обеспечиваемого обязательства.
Особенности независимой (в том числе банковской) гарантии:
- Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями (п. 3 ст. 368 ГК РФ). Таким образом, банковская гарантия является разновидностью независимой гарантии.
- Предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них (п. 1 ст. 370 ГК РФ).
- Гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии (п. 2 ст. 370 ГК РФ).
- Гарант не вправе предъявлять бенефициару к зачету требование, уступленное гаранту принципалом, если иное не предусмотрено независимой гарантией или соглашением гаранта с бенефициаром (п. 3 ст. 370 ГК РФ).
- Независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное (п. 1 ст. 371 ГК РФ).
- Бенефициар по независимой гарантии не вправе передавать другому лицу право требования к гаранту, если в гарантии не предусмотрено иное (п. 1 ст. 372 ГК РФ).
- Принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное (п. 1 ст. 379 ГК РФ).
Необходимые условия независимой (в том числе банков- ской)гарантии
В независимой гарантии должно быть указано (п. 4 ст. 368 ГК РФ):
- дата выдачи гарантии;
- принципал;
- бенефициар;
- гарант;
- основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией;
- денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения;
- срок действия гарантии. Заметим: срок, на который выдана гарантия, может быть как больше, так и меньше срока исполнения обязательства. Это обусловлено тем, что Гражданский кодекс РФ, регулируя содержание независимой гарантии, не требует, чтобы срок, на который она выдана, был равен сроку исполнения обязательства или превышал его;
- обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.
Независимая гарантия: новое в гражданском законодательстве
В независимой гарантии может содержаться условие об уменьшении или увеличении суммы гарантии при наступлении определенного срока или определенного события (п. 4 ст. 368 ГК РФ).
Согласно п. 1 ст. 368 ГК РФ «по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства». Из анализа данного определения в совокупности с иными нормами видим, что законодатель фактически сохранил определение банковской гарантии, расширив круг лиц, которые могут ее выдавать, за счет включения в их число коммерческих организаций всех видов. Независимые гарантии смогут выдавать и рядовые граждане, но только к таким гарантиям будут применяться не нормы о гарантиях, а нормы о поручительстве.
Независимая гарантия составляется в письменной форме. Среди ее обязательных реквизитов перечислены следующие: дата выдачи, принципал, бенефициар, гарант, основное обязательство, исполнение по которому обеспечивается гарантией, денежная сумма, подлежащая выплате, или порядок ее определения, срок действия гарантии, обстоятельства, при наступлении которых должна быть выплачена сумма гарантии.
Это те обязательные реквизиты, отсутствие которых влечет ее ничтожность по ст. 168 ГК РФ.
Изменен порядок определения вступления в силу независимой гарантии. Теперь согласно ст. 373 ГК РФ «независимая гарантия вступает в силу с момента ее отправки (передачи) гарантом, если в гарантии не предусмотрено иное». Ранее днем вступления банковской гарантии в силу был день ее выдачи.
В связи с расширением сферы применения независимой гарантии усложнен порядок осуществления выплат по ней. У гаранта появилось право на приостановление выплат по ней в определенных законом случаях (ст. 376 ГК РФ).
Внесенные изменения и произведенная в их результате модификация банковской гарантии, скорее всего, приведут к повышению конкуренции среди гарантов на рынке таких услуг.
Поправки в ГК РФ предоставляют участникам гражданских правоотношений большую свободу договора, чем это допускалось законодательством и судебной практикой ранее. Вместе с тем многие нормы, предоставляющие новые степени такой свободы, распространяются только на отношения в сфере предпринимательской деятельности либо на лиц, действующих как предприниматели. В каких-то случаях это оправдано целями защиты более слабой стороны в договоре, которой является не предприниматель, в каких-то, такие нормы можно было бы распространить на всех участников гражданских правоотношений.
Гражданское законодательство
Так или иначе, новеллы ГК РФ подлежат внимательному изучению и осмыслению для того, чтобы их можно было эффективно использовать в отношениях с контрагентами, поскольку в них содержится богатый потенциал в качестве инструментов выстраивания стратегии отношений в бизнесе.
Сомнения в абстрактном и независимом характере банковской гарантии не раз были высказаны в юридической литературе. Слабость декларируемого принципа независимости банковской гарантии отмечалась и в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации (п. 3.3), в которой среди прочего предлагалось исключить ст. 369 ГК РФ, изменить определение содержания обязанностей гаранта и расширить перечень оснований для осуществления выплат по гарантии, установить перечень существенных условий гарантии. Предполагалось также, что институт банковской гарантии должен быть изменен путем расширения круга потенциальных гарантов, а также внесения иных назревших правок. Данные замечания были учтены при подготовке текста новой редакции ГК РФ. При этом п. 2 ст. 370 ГК РФ в новой редакции предусматривает создание «процессуального щита», аналогичного описанному применительно к банковской гарантии выше.
На сегодняшний день прослеживается положительная тенденция государственного реформирования (его статус определен более подробно), гражданско-правовых отношений.
Следует также отметить, что обновленные формулировки ст. 375 ГК РФ сближают институт независимой гарантии с аккредитивом и усиливают расчетные функции независимой гарантии. Определенным образом усиливаются абстрактные и формальные элементы гарантии, приближающие ее к аналогу ценной бумаги, а именно установление строгой формы выпуска гарантии и отсутствие регулирования, связанного с влиянием изменения основного обязательства на гарантию. Новая ст. 375.1 ГК РФ устанавливает ответственность бенефициара за убытки, которые были причинены гаранту или принципалу вследствие того, что представленные им документы являлись недостоверными либо предъявленное требование являлось необоснованным. Расширенные формулировки ст. 376 ГК РФ позволяют гаранту приостановить платеж и отказать бенефициару в платеже в случае недостоверности предоставленных документов, отсутствия оснований для предъявления требований по основному обязательству, недействительности основного обязательства и безусловного исполнения основного обязательства принципалом. Данные ограничения соответствуют международной практике и сложившимся в отечественной праве подходам к банковской гарантии.
В то же время эти формулировки подчеркивают материальную зависимость института независимой гарантии от основного обязательства, несмотря на укрепление процессуальной независимости. Из этого следует, что независимая гарантия все же сохраняет каузальную природу, которая была в той или иной степени свойственна банковской гарантии, и может быть признана своеобразным акцессорным обязательством, однако с крайне ослабленными свойствами акцессор- ности. Для подтверждения этого вывода можно отследить определенную зависимость независимой гарантии от возникновения и правовой судьбы основного обязательства, а также следование за основным обязательством в ограниченных объемах (ст. 372 ГК РФ в новой редакции). То, что данные акцессорные свойства были прямым образом закреплены в ГК РФ, не может не радовать, так как они привносят в институт независимой гарантии необходимую цельность.
Практика арбитражных судов также основывалась на признании связи банковской гарантии с основным обязательством, и в судебных актах отмечалась обеспечительная функция банковской гарантии.
Таким образом, можно сделать вывод, что изменения, вносимые в ГК РФ и вступающие в силу 1 июня 2015 г., являются закономерными, отражают имеющуюся правоприменительную практику, а также практику делового оборота, и в целом снимают многие острые вопросы, которые существовали в регулировании института банковской гарантии. Остается надеяться, что судебная практика в отношении независимой гарантии сложится более последовательным образом по сравнению с банковской гарантией.
БАШИРИНА Евгения Николаевна
кандидат политических наук, доцент кафедры информационно-правового обеспечения безопасности Института управления и безопасности предпринимательства Башкирского государственного университета
< предыдущая | следующая > |
---|