КРИВЕНКО Наталья Александровна
аспирант кафедры гражданского и трудового права Российского университета дружбы народов
Становление современного института ипотеки и системы регистрации прав на недвижимые вещи в Испании представляет особый интерес в свете проводимой модернизации российского гражданского законодательства, затрагивающей вещные права и в качестве одной из своих задач имеющей создание полноценной системы ограниченных вещных прав, отвечающей потребностям гражданского оборота и учитывающей положительный опыт проведения соответствующих реформ в европейских государствах. Отдельного внимания заслуживает не получившее достаточного освещения в российской правовой литературе развитие ипотечного законодательства в Испании. С середины XVIII в. в Испании одна за другой проводились так называемые ипотечные законодательные реформы («las reformas hipotecarias»). В настоящей статье рассматриваются основные тенденции развития ипотечного законодательства в Испании и особое внимание уделяется историческому периоду, охватывающему XIX в. и связанному с тем, что была заложена историческая основа современной испанской ипотечной системы.
Обращаясь к потребностям экономического оборота, оказывавшим решающее влияние на развитие ипотечного законодательства в Испании со второй половины XVIII в., следует отметить следующие две экономические потребности, порядок возникновения которых предопределил последовательность проведения законодательных реформ: в первую очередь, развитие поземельного кредита и, во вторую очередь, развитие поземельного оборота. Можно выделить три основных этапа развития ипотечного законодательства Испании в период, охватывающий середину XVIII в. - XX в., в зависимости от преследуемых законодателем целей:
1) первый этап связан с развитием ипотеки и обеспечением охраны интересов ипотечных кредиторов посредством создания Ипотечных реестров (Oficios o Cantadurias de Hipotecas) на основании Королевского декрета Карлоса III от 31 января 1768 г.;
2) второй этап характеризуется укреплением ипотечного кредита и предоставлением более полной охраны интересов ипотечных кредиторов посредством реформы правового регулирования ипотеки и создания публичного реестра (el registro publico), что было достигнуто с принятием первого Ипотечного Закона (La Ley Hipotecaria) Испании от 8 февраля 1861 г. и Закона от 21 декабря 1869 г. Отметим, что по традиции на основании ипотечных законов и во исполнение последних принимались ипотечные регламенты (reglamentos hipotecarios);
3) к последнему, третьему этапу относится создание более совершенной регистрационной системы, обеспечивающей надежную охрану прав на недвижимость и связан с ипотечными реформами 1909 г. и 1944-1946 гг. Итогом последней явилось принятие ныне действующего Ипотечного Закона от 8 февраля 1946 г., который упорядочил ипотечное законодательство.
Таким образом, если на начальном этапе в центре внимания законодателя находились интересы рынка капитала и необходимость охраны интересов ипотечных кредиторов, то на последующих этапах - интересы рынка недвижимости и необходимость охраны интересов лиц, которые приобретали вещные права на недвижимое имущество.
В рамках настоящей статьи особый интерес представляет второй этап развития испанского ипотечного законодательства. Девятнадцатое столетие связано с глубокими реформами законодательного регулирования залогового права и регистрации прав на недвижимое имущество. В России в данный период также назрела необходимость реформы права ипотеки, являвшегося ««флагманом» российского кредитования дореволюционной эпохи», а непременным условием развития ипотечной системы выступало создание правовых основ деятельности специализированных ипотечных кредитных учреждений.
Прежде чем обратиться к развитию испанского ипотечного законодательства в XIX в., необходимо подчеркнуть, что к данному столетию относятся важные исторические события, в результате которых в Испании имела место ликвидация феодализма. Невозможно переоценить влияние, оказанное на Испанию французской буржуазной революцией. С принятием Кадисской Конституции 1812 г. право собственности было провозглашено законным правом каждого (статья 4).
Особое внимание следует обратить на ряд специфических характерных особенностей права собственности на землю в Испании в начале XIX в. В данный период земельная собственность имела многие феодальные черты, сохраняли свое существование сеньориальные права. «Связанность» права собственности на земельные участки существенно возросла. Так, с одной стороны, получил широкое распространение нацеленный на сохранение и укрепление семейной земельной собственности майорат, в первую очередь, в Кастилии. С другой стороны, имело место значительное увеличение числа ограничений права собственности на земельные участки, а также ограниченных вещных прав на недвижимые вещи, устанавливаемых в интересах развития сельского хозяйства и животноводства.
Все старые ограничения права собственности на землю были уничтожены в результате имевшего место на протяжении XIX в. процесса либерализации земли («la liberalization de la tierra») посредством отмены феодальных принципов в правовом регулировании собственности. Был отменен майорат и сеньориальные права и в период 1854 - 1856 гг. получила завершение «дезамортизация» земель («la desamortizacion») или процесс распродажи общинных, государственных и церковных земель. Таким образом, развитие земельной собственности пошло по пути устранения правовых препонов, стоявших на пути включения земли в гражданский оборот. В свою очередь, завершение процесса становления новой свободной земельной собственности, требовавшее изменения далеких от совершенства основ испанского ипотечного законодательства и отказа от скрытых и генеральных ипотек, было непосредственно связано также и с ипотечными реформами, ключевую роль в которых, как представляется, следует отвести первому Ипотечному Закону Испании 1861 г.
В рассматриваемый исторический период «ипотечное законодательство как система... являлось предметом существенных споров», в частности, в том, что касается основ последней. Направленность развития земельной собственности в Испании с середины XIX в. требовало таких реформ существовавших ипотечных законов, которые бы отвечали, с одной стороны, потребностям кредитного рынка, а с другой стороны, интересам рынка недвижимости.
До принятия вышеупомянутого Закона 1861 г. испанским законодателем была учреждена так называемая «смешанная система», предполагавшая соединение или сочетание германской системы, «основами которой являлись абсолютная гласность и строгая специальность ипотеки», с системой скрытых и генеральных ипотек, причем установление последних в Испании, в отличие от других стран, не было предусмотрено исключительно в пользу замужних женщин, несовершеннолетних, etc. в силу судебного решения, которое даже в вышеперечисленных случаях не всегда являлось оправданным и целесообразным. Назрела настоятельная и всецело признаваемая испанскими правоведами необходимость глубокой реформы испанской системы ипотечного законодательства. Действовавшее на тот момент законодательство решительно не отвечало интересам земельных собственников и не составляло прочную основу поземельного кредита. Проведение ипотечной реформы являло собой непременное условие создания ипотечных банков, а также обеспечения прочности и уверенности права собственности и ограниченных вещных.
На протяжении всего XIX века имело место противостояние и борьба римских принципов права, в течение долгого времени сохраняемых испанским залоговым правом, и германских принципов - принципа специальности, согласно которому ипотека могла быть установлена только в отношении определенной, отдельно взятой вещи, и принципа публичности ипотеки, в силу которого ипотека подлежала государственной регистрации. Особо подчеркнем, что о преобладании в испанском праве германских принципов ипотеки приходится говорить уже со второй половины XVIII в.. Вместе с тем, представляется, что вплоть до второй половины девятнадцатого столетия вышеназванные принципы так и не нашли такого отражения в испанских законах, которое бы отвечало потребностям развивающегося ипотечного кредитования и рынка недвижимости. Испанское законодательство на рассматриваемом историческом этапе, как это было отмечено ранее, не было лишено существенных недостатков и не являло собой стройную систему. В частности, оно «не отвечало действительным потребностям земельной собственности, сельского хозяйства и поземельного кредита, являлось неоднородным, так как одни законы восходили к римскому праву, другие - к региональному праву, иные - к иностранному феодальному праву. Существовало противоречие в самом духе законодательства и его направленности, сложившаяся смешанная система, в которой сосуществовали гласность и скрытость при значительном преобладании последней, являлась неэффективной и нецелесообразной. Законодательство не обеспечивало достаточной уверенности кредиторов, которые были вынуждены увеличивать проценты по ссудам, что обусловливалось рисками, создаваемыми отсутствием гласности ипотеки».
Подчеркнем, что единый для всей Испании закон, который закрепил бы стройную систему действенных норм, посвященных ипотеке и регистрации прав на недвижимое имущество, отсутствовал. В середине XIX в. реформа в области ипотеки и регистрации прав на недвижимость разрабатывались в рамках кодификации испанского гражданского законодательства. Так, соответствующие изменения предусматривал Проект Гражданского Кодекса (далее - Проект ГК) Испании 1836 г. (статьи 1788 и следующие), Основы для составления проекта ГК Испании (las Bases para la redaccion de un proyecto del Codigo Civil) 1843 г., принятые Общей Комиссией по Кодификации (la Comision General de Codificacion) (основы 50-52), и, наконец, Проект ГК Испании 1851 г. (статьи 1819 и следующие). Таким образом, скорому проведению эффективной ипотечной реформы во многом воспрепятствовал подход, согласно которому именно единый для всей Испании Гражданский Кодекс должен был законодательно закрепить соответствующие положения об ипотеке и регистрации прав на недвижимость.
Отметим, что испанскими историками права особая роль в процессе кодификации испанского гражданского права традиционно отводится именно Проекту ГК 1851 г., положения которого составили основу как для первого Ипотечного Закона Испании, так и для ныне действующего Гражданского Кодекса Испании 1889 г. Ввиду вышеизложенного, представляется целесообразным уделить Проекту ГК 1851 г. особое внимание. Последний предусматривал глубокие изменения законодательного регулирования ипотеки. Тем не менее, соответствующие нормы Проекта ГК разделили судьбу самого Проекта, который так и не стал для Испании единым Гражданским Кодексом. Ипотеке (la hipoteca) были посвящены положения Титула XIX Книги III Проекта ГК 1851 г., образуемого четырьмя главами, а публичному реестру (el registro publico) было отведено несколько большее число положений, заключенных в девяти главах Титула XX вышеуказанной Книги Проекта. В Книге III Проекта ГК 1851 г. получили закрепление фундаментальные принципы ипотечной системы: принцип публичности или гласности (el principio de publicidad) и принцип специальности (el principio de especialidad), провозглашенные затем первым Ипотечным Законом Испании.
Основные положения вышеуказанных титулов Книги III Проекта ГК 1851 г. «были созвучны соответствующим нормам баварского, прусского, женевского и вюртенберского права, являвшими собой наиболее полное, точное воплощение германской системы» , «последовательно распространявшей свое влияние также и на Италию и грозившей охватить французское законодательство и законодательство других государств, ... следовавших смешанной системе Франции». Примечательно, что значительные реформы в «германском духе» имели место в начале пятидесятых годов XIX в. в Бельгии, а во Франции законом от 22 января 1855 г. в положения Гражданского Кодекса, касающиеся записей, были внесены изменения, отражавшие существенное германское влияние, практически преобладавшее во Франции в период Республики. Таким образом, характер и направленность испанской ипотечной реформы, безусловно, всецело отвечали веяниям времени.
Так, к важным нововведениям следует отнести провозглашение двух фундаментальных принципов ипотеки - принципа публичности, согласно которому ипотека, законная или договорная (добровольная) (la hipoteca voluntaria), должна была быть зарегистрирована в публичном реестре и только с момента внесения регистрационной записи она действовала против третьих лиц (статья 1786), и принципа специальности, согласно которому ипотека могла быть установлена только в отношении прямо определенной вещи (статья 1784). Регистрационная система, согласно Проекту, предполагала, что внесение регистрационной записи о правах на недвижимые вещи в публичный реестр должно было осуществляться при соблюдении требования о предоставлении заверенной копии документа, подтверждающего правовой титул, причем документ мог быть представлен в сокращенном виде, но при условии, что последний содержал все необходимые данные (статья 1845). Регистратор должен был осуществлять оценку документов, предоставленных на регистрацию, в соответствии с предписаниями закона (статья 1883). Кроме того, Проект ГК 1851 г. предусматривал существование институтов превентивной или предварительной регистрации (la anotacion preventiva) (статьи 1867-1876) и субрегистрации (la subinscripcion) (статьи 1877-1880), носивших производный характер.
Обратимся к первому испанскому Ипотечному Закону, которому исполнилось уже более 150 лет. Ипотечный Закон 1861 г. был нацелен на укрепление и охрану новой, освобожденной от прежних феодальных ограничений земельной собственности, и на обеспечение интересов ипотечных кредиторов. Отметим, что рассматриваемый Закон, в отличие от законов второй половины XX в., по большей части, представлял собой именно ипотечный закон, так как все его положения, в том числе, посвященные публичному реестру, были нацелены, в первую очередь, на охрану интересов ипотечных кредиторов, а не лиц, приобретающих вещные права на недвижимость.
С принятием Ипотечного Закона 1861 г. в Испании впервые получили законодательное закрепление принципы специальности и публичности ипотеки и перехода права собственности на недвижимость. Примечательно, что первый испанский Ипотечный Закон подвергался критике как закон, представляющий собой гибрид германских и римских начал. Среди испанских историков права отсутствует единство мнений относительно того, законодательство какого государства оказало непосредственное влияние или послужило непосредственным источником для разработки рассматриваемого Закона. Представляется целесообразным присоединиться к подходу, согласно которому «ипотечное право Испании было первоначально сформировано на основе смешения римской или французской и германской составляющих, которое имело место именно в Швейцарии, прежде всего, в кантонах Швейцарии, в меньшей степени подверженных германскому влиянию и в большей - французскому, как это имело место в ... кантоне Женева». Полагаем, что именно через швейцарское право германский элемент или составляющая был привнесен в ипотечное право Испании.
Весьма объемный по своему содержанию, первый испанский Ипотечный Закон состоял из Вводной части и 417 статей, положения которых, как уже было отмечено выше, были посвящены, несмотря на название Закона, не только вещному праву ипотеки, но также и публичному реестру (el registro publico) и регистрации прав на недвижимость. В основных положениях Закона нашли отражение принцип публичности реестра и принцип специальности вещных прав. Таким образом, были устранены такие препятствия для развития поземельного кредита как скрытые ипотеки (las hipotecas ocultas), а также генеральные ипотеки. В статье 2 и статье 5 Закона определялся круг документов (актов), касающихся права собственности и других вещных прав на недвижимые вещи, которые подлежали регистрации в публичном реестре. Примечательно, что учрежденный первым Ипотечным Законом публичный реестр еще не получил название Реестра собственности (el Registro de propiedad) и не являлся истинным реестром прав на недвижимость, несмотря на положения вышеуказанных статей Закона, так как внесение регистрационных записей о правах, иных чем право собственности на недвижимость и ипотека, осуществлялось исключительно для внутренних потребностей самого реестра и было нацелено на обеспечение более полной и совершенной охраны ипотечных кредиторов. Созданная регистрационная система предполагала, что под регистрационной записью (la inscripcion) следовало понимать именно «вносимую в реестр краткую, но достаточно содержательную выписку или выдержку из представленных на регистрацию документов»[16]. Подчеркнем, что статья 18 Закона предусматривала, что регистраторы, которые должны были обладать специальной квалификацией, были обязаны осуществлять экспертизу поданных на регистрацию документов и устанавливалась ответственность регистратора за законность регистрационной записи. Запись данных о каждом земельном участке в реестре осуществлялась на специально отводимом для данного участка листе. Основные положения, посвященные порядку внесения регистрационных записей, их нумерации содержались в статье 8 Закона.
Следует особо отметить, что Закон не вводил обязательную регистрацию. Важно подчеркнуть, что регистрация носила добровольный характер. Согласно статье 23 Закона, оформленные соответствующими документами вещные права, запись о которых не была внесена в реестр, не имели действия против третьих лиц. Данное положение, во многом, было нацелено на пресечение мошенничества в области сделок с недвижимостью. Так, на отсутствие регистрационной записи были вправе ссылаться лишь третьи лица, чьи права и законные интересы были нарушены, и никогда - сторона сделки с недвижимостью. Дополняли положения статьи 23 Закона, являющейся одной из ключевых, статьи 25 - 26 Закона. Так, в силу статьи 25 Закона, зарегистрированные права на недвижимость могли быть противопоставлены третьим лицам лишь с даты внесения регистрационной записи. В свою очередь, статья 26 Закона закрепляла принцип старшинства (prior tempore potior iure), позволяющий определить степень старшинства регистрационных записей, относящихся к одной и той же недвижимой вещи и внесенных в реестр в одну и ту же дату.
Отметим, что ныне действующий ГК Испании, вступивший в силу 11 мая 1889 г., закрепил наиболее значимые положения Закона 1861 г. (основные положения, посвященные Реестру собственности содержатся в статьях 605-608 ГК, а ипотеке - в статьях 1864-1880 ГК). К важным заслугам Ипотечного закона, его плодам, следует отнести учреждение Ипотечного Банка Испании (el Banco Hipotecario de Espana), созданного на основании Закона от 2 декабря 1872 г. Затем, Королевским Декретом (el Real Decreto) от 24 июля 1875 г. за данным Банком была закреплена монополия на предоставление ипотечных кредитов, продлившаяся в Испании почти вплоть до наших дней.
Можно заключить, что период истории вещного права Испании, охватывающий середину XVIII века - XX век, связан с проведением целого ряда ипотечных законодательных реформ, итогом которых явилось установление достаточно стройной системы регистрации прав на недвижимость, отвечающей специфике современного экономического оборота и отражающей дух традиций испанского права. Система испанского ипотечного законодательства, ее основы неизменно являлись предметом споров и дискуссий в испанской правовой литературе. Борьбе принципов системы, учрежденной Французским Гражданским Кодексом, и принципов системы, родившейся в Пруссии, обязано положительное развитие испанского ипотечного права, относящегося к девятнадцатому столетию и связанного с ипотечными реформами.
Полагаем, что принятие Ипотечного Закона 1861 г., первого ипотечного закона, единого для всей Испании, способствовало систематизации испанского гражданского права и стало одним из решающих событий в развитии ипотеки и других вещных прав на недвижимое имущество в XIX в. Как было показано выше, по пути принятия специального закона, который бы закрепил правовое регулирование ипотеки, отвечающее новым экономическим потребностям, и создал регистрационную систему, испанский законодатель пошел лишь после неудачи Проекта ГК 1851 г., что существенно замедлило динамику проведения ипотечных реформ. Принятие первого Ипотечного Закона Испании, безусловно, явилось одним из важных условий становления свободной земельной собственности и позволило устранить правовые препятствия на пути развития поземельного оборота, рынка капиталов, а также ипотечного кредитования. Таким образом, Закон 1861 г. способствовал укреплению новой буржуазной собственности и развитию поземельного кредита, урегулировав новый оборот недвижимых вещей, возникший с ликвидацией старого режима.
< предыдущая | следующая > |
---|