Одной из приоритетных задач Российской Федерации в целях обеспечения духовного развития, экономической активности населения, социальной стабильности и развития институтов гражданского общества является обеспечение доступности для 100 % населения услуг телерадиовещания.
Надо отметить, что для обеспечения данной задачи сделано достаточно много. Так, еще за два года до принятия ныне действующей российской Конституции был принят Закон «О средствах массовой информации» № 2124-1 от 27 декабря 1991 г. (далее - Закон «О СМИ»), что уже носило прогрессивный характер. Позднее были приняты такие нормативные правовые акты, как Закон «О связи» от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ (далее - Закон «О связи»), Постановление Правительства РФ «Об оказании услуг связи для целей телевещания и(или) радиовещания» от 22 декабря 2006 г. № 785 (далее - Правила оказания услуг телерадиовещания), Постановление Правительства РФ «О присоединении сетей связи для целей распространения программ телевизионного вещания и(или) радиовещания» от 13 декабря 2006 № 760 (далее - Правила присоединения сетей № 760).
За последние несколько лет законодательство в этой сфере изменялось и дополнялось: вносились уточнения, вводились новые понятия в категорийный аппарат, чем, безусловно, сделан очередной шаг в совершенствовании регулирования данной сферы деятельности. Вместе с тем, несмотря на новеллы в законодательстве, анализ указанных нормативных правовых актов показывает, что они нуждаются в некоторой доработке, поскольку отсутствует сквозная линия в понятийном аппарате относительно субъектов и объектов права, что в свою очередь приводит к неоднозначности в сфере регулирования данного вида деятельности.
Так, Гражданский кодекс РФ оперирует такими понятиями, как «организация эфирного и кабельного вещания» (ст. 1329); ретрансляция (п. 7 ч. 2 ст. 1330); телепередача (ст. 1329). При этом Закон «О СМИ» с учетом внесенных в него изменений не использует вышеуказанных понятий, а вводит понятия «вещатель», «вещание», «телепрограмма», «телеканал» (ст. 2), «лица, распространяющие телеканал в неизменном виде» (ст. 31.8), «трансляция» (ст. 31.9). Категории «вещатель», «трансляция» используются и в Законе «О связи» (подп. 28.1, 28.2. ст. 2). В Правилах присоединения сетей № 760 и Правилах оказания услуг телерадиовещания также используется термин «вещатель», этимология которого не идентична тем терминам, которые используются в Законе «О СМИ» и в Законе «О связи» (п. 3 и п. 2 соответственно).
Неоднозначность в определении указанных выше терминов, а кроме того, тот факт, что ни один из объектов: «телепрограмма», «радиопрограмма», «телепередача», «радиопередача», «телеканал», «радиоканал» не поименованы в качестве самостоятельных результатов интеллектуальной деятельности (п. 1 ст. 1225 ГК РФ), приводит к возникновению вопросов, ответы на которые помогут установить правовую природу правоотношений между субъектами предпринимательской деятельности в сфере радио- телевещания/трансляции с целью установления необходимости заключения между ними соответствующих договоров:
- Какой из субъектов предпринимательской деятельности (вещатель и(или) организация электросвязи (здесь и далее «организация электросвязи» и «оператор связи» будут употребляться как синонимы)) является организацией эфирного и кабельного вещания в смысле Гражданского кодекса РФ?
- Организация электросвязи при приеме и доставке сигнала вещателя до оконечного оборудования абонентов либо при приеме и передаче в эфир данного же сигнала вещателя, по сути, осуществляет трансляцию (как указано в Законе «О связи»), либо (или вместе с тем) эта деятельность, по сути, является «ретрансляцией» в смысле Гражданского кодекса РФ?
- Можно ли деятельность организации электросвязи по трансляции телеканалов (радиоканалов) считать использованием результатов интеллектуальной деятельности и каким образом регулируются правоотношения при публичном показе или публичном исполнении через технические средства (телеприемник, радиоприемник и т.д.)?
Рассмотрим указанные вопросы детальнее. Сообщение в эфир или по кабелю программ радио- или телепередач признается смежным правом, т.е. правом, существование которого невозможно без наличия авторских прав, но в то же время смежное право защищается и охраняется самостоятельно. Правообладателем указанного смежного права является организация эфирного и кабельного вещания (ст. 1329 ГК РФ), под которой следует понимать юридическое лицо, самостоятельно определяющее содержание радио- и телепередач (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений) и осуществляющее их сообщение в эфир или по кабелю своими силами или с помощью третьих лиц, при этом Гражданский кодекс РФ не содержит правового регулирования такой организационно-правовой формы, как «организация эфирного и кабельного вещания», в связи с чем обратимся к специальному отраслевому законодательству. Так, Закон «О СМИ» вводит понятие «вещатель», под которым понимается российское юридическое лицо, осуществляющее формирование телеканала или радиоканала и его распространение путем вещания в установленном порядке в соответствии с лицензией на вещание (радиовещание) в определенных средах (по кабелю и(или) в эфире), при этом никакой иной субъект предпринимательской деятельности не вправе самостоятельно формировать телеканал или радиоканал, а формирование телеканала или радиоканала невозможно без установления и определения содержания таковых. Отметим, что и в Гражданском кодексе РФ, и в Законе «О СМИ» речь идет только об организациях (юридических лицах), тогда как деятельность по оказанию услуг электросвязи вправе осуществлять не только юридическое лицо, но и индивидуальный предприниматель (ст. 2 Закона «О связи»), кроме того, организация электросвязи лишь транслирует телеканал (радиоканал) в неизменном виде и не вправе самостоятельно определять его содержание и формировать телеканал (радиоканал).
Очевидно, что введенный в гражданское законодательство термин «организация эфирного и кабельного вещания» берет свое начало из международных актов. Так, в соответствии с Международной конвенцией об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций, заключенной в Риме 26 октября 1961 г., указанная конвенция вводит понятие «организации вещания» (broadcasting organisation), при этом, исходя из содержания Конвенции, под организацией вещания понимается как раз вещатель, понятие которого соответствует российскому законодательству. Таким образом, действующий Гражданский кодекс РФ, оперируя общеизвестными международными терминами, вводит в Гражданский кодекс РФ понятие организации кабельного или эфирного вещания, которое соответствует понятию вещателя.
Закон «О связи» содержит понятие «трансляция», которое абсолютно не идентично понятию «вещание». Так, под трансляцией (п. 28.2 ст. 2 Закона «О связи») следует понимать прием и доставку до пользовательского (оконечного) оборудования сигнала, посредством которого осуществляется распространение телеканалов (радиоканалов), или прием и передача в эфир данного сигнала. Трансляция осуществляется в соответствии с лицензией на оказание услуг связи для целей кабельного или эфирного телерадиовещания. Таким образом, в законодательстве в отрасли связи делается четкое разграничение между вещанием и трансляцией, а также субъектами, которые вправе осуществлять указанную деятельность: вещателем и организацией электросвязи (оператором связи).
Отдельно следует уделить внимание особому субъекту, который осуществляет распространение телеканала (радиоканала) по договору с вещателем в неизменном виде без необходимости получения отдельной лицензии на вещание. Исходя из содержания ст. 31.9 Закона «О СМИ», которая возлагает на вещателя обязанность сообщать в лицензирующий орган информацию об операторах связи, транслирующих телеканал (радиоканал), и о лицах, распространяющих телеканал (радиоканал) в неизменном виде по договору с вещателем, законодатель разделяет операторов связи и лиц, распространяющих телеканал в неизменном виде, несмотря на то, что трансляция телеканалов тоже идет в неизменном виде. Аналогичные нормы содержатся в «связном» законодательстве. Так, согласно Приказу Роскомнадзора от 29 октября 2012 № 1132 «Об утверждении Порядка представления в лицензирующий орган оператором связи, осуществляющим трансляцию телеканалов и (или) радиоканалов по договору с вещателем, сведений о таком вещателе» оператор связи обязан проинформировать Роскомнадзор о начале трансляции либо о прекращении трансляции телеканала/радиоканала и о вещателе или лице, осуществляющем распространение телеканала или радиоканала в неизменном виде.
Таким образом, анализ действующего законодательства указывает на наличие отдельного субъекта предпринимательской деятельности, который вправе на основании договора с вещателем без получения специальной лицензии распространять телеканал или радиоканал в неизменном виде, т.е. осуществлять ретрансляцию.
Под «ретрансляцией» согласно действующей редакции Гражданского кодекса РФ следует понимать прием и одновременное сообщение в эфир (в том числе через спутник) или по кабелю полной и неизменной радио- или телепередачи либо ее существенной части, сообщаемой в эфир или по кабелю организацией эфирного или кабельного вещания, при этом у организации, осуществляющей ретрансляцию, не возникает смежных прав (таковые есть только у организации эфирного и кабельного вещания), а радио- и телепередачи остаются объектом авторских прав. Учитывая, что специальное законодательство четко разделяет операторов связи и лиц, распространяющих телеканал (радиоканал) в неизменном виде, а понятия распространения и сообщения в эфир (по кабелю) являются по сути идентичными по смыслу Гражданского кодекса РФ и Закона «О СМИ», о чем говорилось выше, лицо, которое осуществляет ретрансляцию, организацией электросвязи не является. Соответственно, организации электросвязи осуществляют трансляцию телеканала в смысле Закона «О связи», что не является идентичным понятию «ретрансляции» телеканала/радиоканала в смысле Гражданского кодекса РФ, т.е. отсутствует необходимость в заключении между организацией электросвязи и вещателем лицензионного договора, по которому вещатель предоставлял бы организации электросвязи смежные права.
Более того, согласно Правилам оказания услуг телерадиовещания организация электросвязи оказывает вещателю услуги связи для целей телевизионного или радиовещания на основании лицензии на оказание соответствующих услуг связи. Таким образом, вещателю, при отсутствии собственной сети электросвязи и лицензии на оказание услуг связи, необходимо заключать с организацией электросвязи договор об оказании услуг электросвязи в пользу вещателя, по которому организация электросвязи будет оказывать вещателю услуги электросвязи по приему и передаче сигнала вещателя.
При этом стоит отметить, что отсутствие необходимости в заключении лицензионного договора между вещателем и организацией электросвязи по предоставлению последнему смежных прав не исключает возможности заключения между теми же лицами иного договора, регулирующего их взаимоотношения, связанные с предоставлением конечным пользователям доступа к услугам вещания.
Каким же образом регулируются авторские/смежные правоотношения при вещании/трансляции телеканалов (радиоканалов)? Действительно, согласно ст. 1270 Гражданского кодекса РФ сообщение в эфир, по кабелю, ретрансляция - являются способами использования результата интеллектуальной деятельности. Телепрограмма любого телеканала состоит из произведений собственного производства вещателя (новости, тематические телепередачи и т.д.), исключительные права на которые принадлежат телеканалам (редакциям телеканалов, которые одновременно могут как являться вещателями, так и не являться, а работать по договору с вещателями), и произведений стороннего производства (фильмы, телепередачи и т.д.), исключительные права на которые принадлежат другим правообладателям. Но, как следует из анализа действующего законодательства, сообщение по кабелю, в эфир, ретрансляция осуществляются вещателем или лицом, распространяющем теле-/радиопрограмму в неизменном виде, соответственно указанные субъекты деятельности до использования результатов интеллектуальной деятельности путем их распространения (сообщения по кабелю, в эфир, ретрансляции) обязаны получить согласие на это от соответствующих правообладателей на основании соответствующих договоров, если только такие субъекты сами не являются правообладателями.
Стоит отдельно рассмотреть такие способы использования результатов интеллектуальной деятельности, как публичный показ, публичное исполнение с помощью технических средств (ст. 1270 Гражданского кодекса РФ), при этом здесь следует разделить эфирное и кабельное вещание. Так, при кабельном вещании именно оператор связи на основании договора об оказании услуг связи вещателю принимает от вещателя сигнал и далее доставляет его абонентам, не вмешиваясь в хозяйственную деятельность абонента и не регулируя способы использования полученных сигналов теле- радиопрограмм, являясь, по сути, информационным посредником между вещателем и абонентом. Точно так же таким посредником является организация связи, когда пересылает посылку с результатами интеллектуальной деятельности получателю (например, пересылает отснятый фильм в почтовой коробке). Таким же информационным посредником является организация электросвязи, когда оказывает телематические услуги связи и с помощью электронной почты оказывает услуги по пересылке литературного произведения (результата интеллектуальной деятельности) от отправителя к получателю. В данном случае организация электросвязи не использует результаты интеллектуальной деятельности, а выступает информационным посредником в смысле информационного посредника, определенного в ст. 1253.1. Гражданского кодекса РФ при распространении информации в сети Интернет.
При эфирном вещании организация электросвязи оказывает услуги связи вещателю, при этом договоры на оказание услуг по просмотру (прослушиванию) телевизионных (радио) передач заключаются между вещателем и конечным пользователем.
В обоих случаях публичный показ (публичное исполнение) с помощью технических средств (телеприемник, радиоприемник и пр.) (далее в целом - публичный показ) осуществляется не оператором связи и не вещателем, а конечными пользователями (абонентами), поскольку именно последние по собственному усмотрению могут установить, например, телеприемник в общественном месте либо осуществить публичный показ иным образом. В целях предоставления таким лицам прав на публичный показ и получения от них вознаграждения в пользу правообладателей (исполнителей песен, например), возможно законодательное или договорное возложение на оператора связи или соответственно на вещателя при эфирном вещании обязанности быть посредником между правообладателями (авторами, исполнителями и т.д.) либо представителями правообладателей (организациями по управлению правами на коллективной основе), с одной стороны, и непосредственными пользователями исключительных прав (абонентами), с другой стороны, для чего оператору связи либо соответственно вещателю (при эфирном вещании) поручалось бы (от собственного имени либо от имени правообладателей/организаций по управлению правами на коллективной основе) заключать соответствующие договоры с конечными потребителями (пользователями) о предоставлении прав на использование результатов интеллектуальной деятельности путем публичного показа. Данная деятельность организаций электросвязи/вещателей при эфирном вещании полностью соответствовала бы существу складывающихся правоотношений и гражданскому законодательству. Таким образом, будет соблюден баланс интересов всех сторон, в том числе экономических интересов, и уравнены законные права, как вещателей, операторов связи, так и правообладателей на результаты интеллектуальной деятельности.
Таким образом, проведенный анализ действующего законодательства, позволяет прийти к следующим выводам:
- Введенное в Гражданский кодекс РФ понятие «организации кабельного или эфирного вещания» соответствует понятию «вещателя» в смысле Закона «О СМИ» и общеизвестным международным терминам. Организация электросвязи (оператор связи) и лицо, осуществляющее распространение телеканала (радиоканала) по договору с вещателем в неизменном виде без необходимости получения отдельной лицензии на вещание - разные субъекты права.
- Организация электросвязи (оператор связи) при приеме и доставке сигнала вещателя до оконечного оборудования абонентов либо при приеме и передаче в эфир данного же сигнала вещателя осуществляют трансляцию (как указано в Законе «О связи»), и эта деятельность не является «ретрансляцией» в смысле Гражданского кодекса РФ.
- Деятельность организаций электросвязи по трансляции телеканалов (радиоканалов) состоит в приеме, обработке, передаче и доставке сигналов, поступающих от вещателей, и такая деятельность не может считаться использованием результатов интеллектуальной деятельности (включая авторские и смежные права).
Указанные выводы приводят к пониманию правовой природы отношений, складывающихся между организацией электросвязи (оператором связи) и вещателем, в том числе к пониманию отсутствия необходимости заключения между организацией электросвязи (оператором связи) и вещателем лицензионного договора, в соответствии с условиями которого вещатели (организации кабельного или эфирного вещания в смысле Гражданского кодекса РФ) предоставляли бы организациям электросвязи право на «ретрансляцию». Между тем, указанные выводы не исключают возможности заключения между организацией электросвязи и вещателем договора о распространении программ телерадиовещания, о котором упоминается в п. 13 Правил присоединения сетей № 760, при этом природа указанного договора должна определяться с учетом фактически существующих отношений. Кроме того, автором предлагаются механизмы предоставления конечным пользователям услуг кабельного/эфирного телерадиовещания прав на публичный показ (доведение сообщения до всеобщего сведения) путем заключения с такими пользователями соответствующего договора непосредственно организациями электросвязи (операторами связи) или вещателями, действующими от имени правообладателей или организаций по управлению правами на коллективной основе.
Статья опубликована в Евразийском юридическом журнале № 4 (95) 2016
< предыдущая | следующая > |
---|