КРИВЕНКО Наталья Александровна
аспирант кафедры гражданского и трудового права Российского университета дружбы народов

Становление современного института ипотеки и системы регистрации прав на недвижимые вещи в Испании представляет особый интерес в свете проводимой модернизации российского гражданского законодательства, затрагивающей вещные права и в качестве одной из своих задач имеющей создание полноценной системы ограниченных вещных прав, отвечающей потребностям гражданского оборота и учитывающей положительный опыт проведения соответствующих реформ в европейских государ­ствах. Отдельного внимания заслуживает не получившее доста­точного освещения в российской правовой литературе развитие ипотечного законодательства в Испании. С середины XVIII в. в Испании одна за другой проводились так называемые ипотеч­ные законодательные реформы («las reformas hipotecarias»). В на­стоящей статье рассматриваются основные тенденции развития ипотечного законодательства в Испании и особое внимание уде­ляется историческому периоду, охватывающему XIX в. и связан­ному с тем, что была заложена историческая основа современной испанской ипотечной системы.

Обращаясь к потребностям экономического оборота, оказывавшим решающее влияние на развитие ипотечного за­конодательства в Испании со второй половины XVIII в., сле­дует отметить следующие две экономические потребности, порядок возникновения которых предопределил последо­вательность проведения законодательных реформ: в первую очередь, развитие поземельного кредита и, во вторую очередь, развитие поземельного оборота. Можно выделить три основ­ных этапа развития ипотечного законодательства Испании в период, охватывающий середину XVIII в. - XX в., в зависимо­сти от преследуемых законодателем целей:

1)     первый этап связан с развитием ипотеки и обеспечени­ем охраны интересов ипотечных кредиторов посредством соз­дания Ипотечных реестров (Oficios o Cantadurias de Hipotecas) на основании Королевского декрета Карлоса III от 31 января 1768 г.;

2)     второй этап характеризуется укреплением ипотечного кредита и предоставлением более полной охраны интересов ипотечных кредиторов посредством реформы правового регу­лирования ипотеки и создания публичного реестра (el registro publico), что было достигнуто с принятием первого Ипотечно­го Закона (La Ley Hipotecaria) Испании от 8 февраля 1861 г. и Закона от 21 декабря 1869 г. Отметим, что по традиции на ос­новании ипотечных законов и во исполнение последних при­нимались ипотечные регламенты (reglamentos hipotecarios);

3)     к последнему, третьему этапу относится создание более совершенной регистрационной системы, обеспечивающей на­дежную охрану прав на недвижимость и связан с ипотечными реформами 1909 г. и 1944-1946 гг. Итогом последней явилось принятие ныне действующего Ипотечного Закона от 8 февра­ля 1946 г., который упорядочил ипотечное законодательство.

Таким образом, если на начальном этапе в центре вни­мания законодателя находились интересы рынка капитала и необходимость охраны интересов ипотечных кредиторов, то  на последующих этапах - интересы рынка недвижимости и необходимость охраны интересов лиц, которые приобретали вещные права на недвижимое имущество.

В рамках настоящей статьи особый интерес представляет второй этап развития испанского ипотечного законодатель­ства. Девятнадцатое столетие связано с глубокими реформа­ми законодательного регулирования залогового права и реги­страции прав на недвижимое имущество. В России в данный период также назрела необходимость реформы права ипоте­ки, являвшегося ««флагманом» российского кредитования до­революционной эпохи», а непременным условием развития ипотечной системы выступало создание правовых основ дея­тельности специализированных ипотечных кредитных учреждений.

Прежде чем обратиться к развитию испанского ипотеч­ного законодательства в XIX в., необходимо подчеркнуть, что к данному столетию относятся важные исторические события, в результате которых в Испании имела место ликвидация фе­одализма. Невозможно переоценить влияние, оказанное на Испанию французской буржуазной революцией. С приняти­ем Кадисской Конституции 1812 г. право собственности было провозглашено законным правом каждого (статья 4).

Особое внимание следует обратить на ряд специфиче­ских характерных особенностей права собственности на землю в Испании в начале XIX в. В данный период земельная соб­ственность имела многие феодальные черты, сохраняли свое существование сеньориальные права. «Связанность» права собственности на земельные участки существенно возросла. Так, с одной стороны, получил широкое распространение нацеленный на сохранение и укрепление семейной земель­ной собственности майорат, в первую очередь, в Кастилии. С другой стороны, имело место значительное увеличение числа ограничений права собственности на земельные участки, а так­же ограниченных вещных прав на недвижимые вещи, устанав­ливаемых в интересах развития сельского хозяйства и живот­новодства.

Все старые ограничения права собственности на землю были уничтожены в результате имевшего место на протяже­нии XIX в. процесса либерализации земли («la liberalization de la tierra») посредством отмены феодальных принципов в правовом регулировании собственности. Был отменен майо­рат и сеньориальные права и в период 1854 - 1856 гг. получила завершение «дезамортизация» земель («la desamortizacion») или процесс распродажи общинных, государственных и цер­ковных земель. Таким образом, развитие земельной собствен­ности пошло по пути устранения правовых препонов, стояв­ших на пути включения земли в гражданский оборот. В свою очередь, завершение процесса становления новой свободной земельной собственности, требовавшее изменения далеких от совершенства основ испанского ипотечного законодательства и отказа от скрытых и генеральных ипотек, было непосред­ственно связано также и с ипотечными реформами, ключевую роль в которых, как представляется, следует отвести первому Ипотечному Закону Испании 1861 г.

В рассматриваемый исторический период «ипотечное законодательство как система... являлось предметом суще­ственных споров», в частности, в том, что касается основ по­следней. Направленность развития земельной собственности в Испании с середины XIX в. требовало таких реформ суще­ствовавших ипотечных законов, которые бы отвечали, с одной стороны, потребностям кредитного рынка, а с другой стороны, интересам рынка недвижимости.

До принятия вышеупомянутого Закона 1861 г. испанским законодателем была учреждена так называемая «смешанная система», предполагавшая соединение или сочетание герман­ской системы, «основами которой являлись абсолютная глас­ность и строгая специальность ипотеки», с системой скрытых и генеральных ипотек, причем установление последних в Ис­пании, в отличие от других стран, не было предусмотрено исключительно в пользу замужних женщин, несовершенно­летних, etc. в силу судебного решения, которое даже в вышепе­речисленных случаях не всегда являлось оправданным и целесообразным. Назрела настоятельная и всецело признаваемая испанскими правоведами необходимость глубокой реформы испанской системы ипотечного законодательства. Действовав­шее на тот момент законодательство решительно не отвечало интересам земельных собственников и не составляло прочную основу поземельного кредита. Проведение ипотечной рефор­мы являло собой непременное условие создания ипотечных банков, а также обеспечения прочности и уверенности права собственности и ограниченных вещных.

На протяжении всего XIX века имело место противосто­яние и борьба римских принципов права, в течение долгого времени сохраняемых испанским залоговым правом, и гер­манских принципов - принципа специальности, согласно ко­торому ипотека могла быть установлена только в отношении определенной, отдельно взятой вещи, и принципа публично­сти ипотеки, в силу которого ипотека подлежала государствен­ной регистрации. Особо подчеркнем, что о преобладании в испанском праве германских принципов ипотеки приходит­ся говорить уже со второй половины XVIII в.. Вместе с тем, представляется, что вплоть до второй половины девятнад­цатого столетия вышеназванные принципы так и не нашли такого отражения в испанских законах, которое бы отвечало потребностям развивающегося ипотечного кредитования и рынка недвижимости. Испанское законодательство на рассма­триваемом историческом этапе, как это было отмечено ранее, не было лишено существенных недостатков и не являло собой стройную систему. В частности, оно «не отвечало действитель­ным потребностям земельной собственности, сельского хозяй­ства и поземельного кредита, являлось неоднородным, так как одни законы восходили к римскому праву, другие - к регио­нальному праву, иные - к иностранному феодальному праву. Существовало противоречие в самом духе законодательства и его направленности, сложившаяся смешанная система, в кото­рой сосуществовали гласность и скрытость при значительном преобладании последней, являлась неэффективной и нецеле­сообразной. Законодательство не обеспечивало достаточной уверенности кредиторов, которые были вынуждены увеличи­вать проценты по ссудам, что обусловливалось рисками, соз­даваемыми отсутствием гласности ипотеки».

Подчеркнем, что единый для всей Испании закон, ко­торый закрепил бы стройную систему действенных норм, посвященных ипотеке и регистрации прав на недвижимое имущество, отсутствовал. В середине XIX в. реформа в обла­сти ипотеки и регистрации прав на недвижимость разраба­тывались в рамках кодификации испанского гражданского законодательства. Так, соответствующие изменения предус­матривал Проект Гражданского Кодекса (далее - Проект ГК) Испании 1836 г. (статьи 1788 и следующие), Основы для состав­ления проекта ГК Испании (las Bases para la redaccion de un proyecto del Codigo Civil) 1843 г., принятые Общей Комиссией по Кодификации (la Comision General de Codificacion) (основы 50-52), и, наконец, Проект ГК Испании 1851 г. (статьи 1819 и следующие). Таким образом, скорому проведению эффектив­ной ипотечной реформы во многом воспрепятствовал подход, согласно которому именно единый для всей Испании Граж­данский Кодекс должен был законодательно закрепить соот­ветствующие положения об ипотеке и регистрации прав на недвижимость.

Отметим, что испанскими историками права особая роль в процессе кодификации испанского гражданского права тра­диционно отводится именно Проекту ГК 1851 г., положения которого составили основу как для первого Ипотечного За­кона Испании, так и для ныне действующего Гражданского Кодекса Испании 1889 г. Ввиду вышеизложенного, представ­ляется целесообразным уделить Проекту ГК 1851 г. особое внимание. Последний предусматривал глубокие изменения законодательного регулирования ипотеки. Тем не менее, со­ответствующие нормы Проекта ГК разделили судьбу самого Проекта, который так и не стал для Испании единым Граж­данским Кодексом. Ипотеке (la hipoteca) были посвящены по­ложения Титула XIX Книги III Проекта ГК 1851 г., образуемого четырьмя главами, а публичному реестру (el registro publico) было отведено несколько большее число положений, заклю­ченных в девяти главах Титула XX вышеуказанной Книги Про­екта. В Книге III Проекта ГК 1851 г. получили закрепление фундаментальные принципы ипотечной системы: принцип публичности или гласности (el principio de publicidad) и прин­цип специальности (el principio de especialidad), провозгла­шенные затем первым Ипотечным Законом Испании.

Основные положения вышеуказанных титулов Книги III Проекта ГК 1851 г. «были созвучны соответствующим нормам баварского, прусского, женевского и вюртенберского права, являвшими собой наиболее полное, точное воплощение гер­манской системы» , «последовательно распространявшей свое влияние также и на Италию и грозившей охватить фран­цузское законодательство и законодательство других госу­дарств, ... следовавших смешанной системе Франции». При­мечательно, что значительные реформы в «германском духе» имели место в начале пятидесятых годов XIX в. в Бельгии, а во Франции законом от 22 января 1855 г. в положения Граждан­ского Кодекса, касающиеся записей, были внесены изменения, отражавшие существенное германское влияние, практически преобладавшее во Франции в период Республики. Таким об­разом, характер и направленность испанской ипотечной ре­формы, безусловно, всецело отвечали веяниям времени.

Так, к важным нововведениям следует отнести провоз­глашение двух фундаментальных принципов ипотеки - прин­ципа публичности, согласно которому ипотека, законная или договорная (добровольная) (la hipoteca voluntaria), должна была быть зарегистрирована в публичном реестре и только с момента внесения регистрационной записи она действовала против третьих лиц (статья 1786), и принципа специальности, согласно которому ипотека могла быть установлена только в отношении прямо определенной вещи (статья 1784). Реги­страционная система, согласно Проекту, предполагала, что внесение регистрационной записи о правах на недвижимые вещи в публичный реестр должно было осуществляться при соблюдении требования о предоставлении заверенной копии документа, подтверждающего правовой титул, причем доку­мент мог быть представлен в сокращенном виде, но при усло­вии, что последний содержал все необходимые данные (статья 1845). Регистратор должен был осуществлять оценку докумен­тов, предоставленных на регистрацию, в соответствии с пред­писаниями закона (статья 1883). Кроме того, Проект ГК 1851 г. предусматривал существование институтов превентивной или предварительной регистрации (la anotacion preventiva) (статьи 1867-1876) и субрегистрации (la subinscripcion) (статьи 1877-1880), носивших производный характер.

Обратимся к первому испанскому Ипотечному Закону, которому исполнилось уже более 150 лет. Ипотечный За­кон 1861 г. был нацелен на укрепление и охрану новой, осво­божденной от прежних феодальных ограничений земельной собственности, и на обеспечение интересов ипотечных кре­диторов. Отметим, что рассматриваемый Закон, в отличие от законов второй половины XX в., по большей части, пред­ставлял собой именно ипотечный закон, так как все его поло­жения, в том числе, посвященные публичному реестру, были нацелены, в первую очередь, на охрану интересов ипотечных кредиторов, а не лиц, приобретающих вещные права на не­движимость.

С принятием Ипотечного Закона 1861 г. в Испании впер­вые получили законодательное закрепление принципы спе­циальности и публичности ипотеки и перехода права соб­ственности на недвижимость. Примечательно, что первый испанский Ипотечный Закон подвергался критике как закон, представляющий собой гибрид германских и римских начал. Среди испанских историков права отсутствует единство мне­ний относительно того, законодательство какого государства оказало непосредственное влияние или послужило непо­средственным источником для разработки рассматриваемого Закона. Представляется целесообразным присоединиться к подходу, согласно которому «ипотечное право Испании было первоначально сформировано на основе смешения римской или французской и германской составляющих, которое имело место именно в Швейцарии, прежде всего, в кантонах Швей­царии, в меньшей степени подверженных германскому влия­нию и в большей - французскому, как это имело место в ... кантоне Женева». Полагаем, что именно через швейцарское право германский элемент или составляющая был привнесен в ипотечное право Испании.

Весьма объемный по своему содержанию, первый испан­ский Ипотечный Закон состоял из Вводной части и 417 статей, положения которых, как уже было отмечено выше, были посвя­щены, несмотря на название Закона, не только вещному праву ипотеки, но также и публичному реестру (el registro publico) и регистрации прав на недвижимость. В основных положени­ях Закона нашли отражение принцип публичности реестра и принцип специальности вещных прав. Таким образом, были устранены такие препятствия для развития поземельного кре­дита как скрытые ипотеки (las hipotecas ocultas), а также гене­ральные ипотеки. В статье 2 и статье 5 Закона определялся круг документов (актов), касающихся права собственности и других вещных прав на недвижимые вещи, которые подлежа­ли регистрации в публичном реестре. Примечательно, что учрежденный первым Ипотечным Законом публичный реестр еще не получил название Реестра собственности (el Registro de propiedad) и не являлся истинным реестром прав на недвижимость, несмотря на положения вышеуказанных статей Закона, так как внесение регистрационных записей о правах, иных чем право собственности на недвижимость и ипотека, осущест­влялось исключительно для внутренних потребностей самого реестра и было нацелено на обеспечение более полной и со­вершенной охраны ипотечных кредиторов. Созданная реги­страционная система предполагала, что под регистрационной записью (la inscripcion) следовало понимать именно «вносимую в реестр краткую, но достаточно содержательную выписку или выдержку из представленных на регистрацию документов»^[16]. Подчеркнем, что статья 18 Закона предусматривала, что реги­страторы, которые должны были обладать специальной квали­фикацией, были обязаны осуществлять экспертизу поданных на регистрацию документов и устанавливалась ответственность регистратора за законность регистрационной записи. Запись данных о каждом земельном участке в реестре осуществлялась на специально отводимом для данного участка листе. Основные положения, посвященные порядку внесения регистрационных записей, их нумерации содержались в статье 8 Закона.

Следует особо отметить, что Закон не вводил обязатель­ную регистрацию. Важно подчеркнуть, что регистрация носи­ла добровольный характер. Согласно статье 23 Закона, оформ­ленные соответствующими документами вещные права, запись о которых не была внесена в реестр, не имели действия против третьих лиц. Данное положение, во многом, было на­целено на пресечение мошенничества в области сделок с не­движимостью. Так, на отсутствие регистрационной записи были вправе ссылаться лишь третьи лица, чьи права и закон­ные интересы были нарушены, и никогда - сторона сделки с недвижимостью. Дополняли положения статьи 23 Закона, являющейся одной из ключевых, статьи 25 - 26 Закона. Так, в силу статьи 25 Закона, зарегистрированные права на недвижи­мость могли быть противопоставлены третьим лицам лишь с даты внесения регистрационной записи. В свою очередь, ста­тья 26 Закона закрепляла принцип старшинства (prior tempore potior iure), позволяющий определить степень старшинства регистрационных записей, относящихся к одной и той же не­движимой вещи и внесенных в реестр в одну и ту же дату.

Отметим, что ныне действующий ГК Испании, вступив­ший в силу 11 мая 1889 г., закрепил наиболее значимые положе­ния Закона 1861 г. (основные положения, посвященные Реестру собственности содержатся в статьях 605-608 ГК, а ипотеке - в статьях 1864-1880 ГК). К важным заслугам Ипотечного закона, его плодам, следует отнести учреждение Ипотечного Банка Ис­пании (el Banco Hipotecario de Espana), созданного на основа­нии Закона от 2 декабря 1872 г. Затем, Королевским Декретом (el Real Decreto) от 24 июля 1875 г. за данным Банком была за­креплена монополия на предоставление ипотечных кредитов, продлившаяся в Испании почти вплоть до наших дней.

Можно заключить, что период истории вещного права Испании, охватывающий середину XVIII века - XX век, свя­зан с проведением целого ряда ипотечных законодательных реформ, итогом которых явилось установление достаточно стройной системы регистрации прав на недвижимость, от­вечающей специфике современного экономического оборота и отражающей дух традиций испанского права. Система ис­панского ипотечного законодательства, ее основы неизменно являлись предметом споров и дискуссий в испанской право­вой литературе. Борьбе принципов системы, учрежденной Французским Гражданским Кодексом, и принципов системы, родившейся в Пруссии, обязано положительное развитие ис­панского ипотечного права, относящегося к девятнадцатому столетию и связанного с ипотечными реформами.

Полагаем, что принятие Ипотечного Закона 1861 г., перво­го ипотечного закона, единого для всей Испании, способство­вало систематизации испанского гражданского права и стало одним из решающих событий в развитии ипотеки и других вещных прав на недвижимое имущество в XIX в. Как было по­казано выше, по пути принятия специального закона, который бы закрепил правовое регулирование ипотеки, отвечающее но­вым экономическим потребностям, и создал регистрационную систему, испанский законодатель пошел лишь после неудачи Проекта ГК 1851 г., что существенно замедлило динамику про­ведения ипотечных реформ. Принятие первого Ипотечного За­кона Испании, безусловно, явилось одним из важных условий становления свободной земельной собственности и позволило устранить правовые препятствия на пути развития поземель­ного оборота, рынка капиталов, а также ипотечного кредито­вания. Таким образом, Закон 1861 г. способствовал укреплению новой буржуазной собственности и развитию поземельного кредита, урегулировав новый оборот недвижимых вещей, воз­никший с ликвидацией старого режима.